臺灣屏東地方法院刑事判決
112年度簡上字第94號
上 訴 人
即 被 告 伍耀宏
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服本院簡易庭111
年度簡字第1799號第一審刑事簡易判決（聲請案號：111年度偵
字第8163號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭於民國112
年7月7日辯論終結，判決如下：
主 文
原判決關於宣告刑部分撤銷。
前項撤銷部分，處拘役參拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
壹、程序
一、被告伍耀宏僅就原判決關於量刑之部分提起上訴（簡上字卷 第146頁），依刑事訴訟法第348條第3項規定，本件審理範 圍僅限於原判決關於量刑之部分，不及於其餘部分。二、本判決後述所引用被告以外之人於審判外作成之供述證據， 檢察官、被告均同意有證據能力（簡上字卷第147頁），經 本院審酌該等陳述作成時之情況正常，核無違法取證或顯不 可信之瑕疵，且與本案待證事實具有關連性，依刑事訴訟法 第159條之5第1項規定，故認為適當作為證據。至於非供述 證據亦查無違反法定程序取得之情形，依同法第158條之4規 定反面解釋，同樣具有證據能力。
三、被告自首施用毒品部分，因驗尿結果呈毒品陰性反應，並無 補強證據可佐，此部分未經檢察官起聲請簡易判決處刑，而 僅就持有部分聲請簡易判決處刑。又被告於110年11月間因 另案施用毒品，經本院裁定送觀察、勒戒，嗣後檢察官認無 繼續施用傾向而為不起訴處分等情（簡上字卷第87頁之臺灣 高等法院被告前案紀錄表），與本案案發之110年6月間相距 時間已久，因查獲而中斷犯意，核與本案無關，不生接續或 吸收所致重複起訴的問題，附此敘明。
貳、實體
一、上訴意旨略以：被告有自首，原審未依刑法第62條規定減輕 其刑，爰提起上訴，請求撤銷原判決宣告刑部分改判等語。二、本院對於上訴之說明：
（一）原審就被告所犯持有第二級毒品罪，處拘役40日，並諭知 易科罰金之折算標準為新臺幣（下同）1000元折算1日， 固非無見。惟原審未審酌被告自首（詳後述），亦未說明 不予減輕其刑之理由，確有不當。則上訴意旨主張原審未 能依自首規定對被告減輕其刑等語，為有理由，自應撤銷 原判決關於宣告刑部分改判。
（二）本案查獲過程係警員執行巡邏勤務，發現有1名騎乘機車 倒地之可疑男子站在路旁，無法交代車主為何人，於帶回 分駐所查證真實身分時，該名男子主動從手機內向警方交 付甲基安非他命1包，並坦承其亦有施用毒品等情，有警 員鄭宇呈110年6月2日偵查報告附卷可佐（警卷第3頁）。 故被告係於職司犯罪偵查之公務員未發覺前，向警員坦承 施用甲基安非他命。雖其施用毒品部分，因驗尿結果呈毒 品陰性反應，有正修科技大學超微量研究科技中心R00-00 00-000尿液檢驗報告附卷可參（毒偵字卷第67頁），不構 成犯罪，此部分並不適用自首規定；惟就持有毒品部分， 因被告係主動交出扣案之甲基安非他命時，同時坦承施用 毒品，可見其自首施用毒品行為，亦包含持有毒品行為， 足認被告於警方對其就持有第二級毒品犯行產生合理懷疑 前，先行主動坦承及接受裁判，已符合自首要件，考量其 勇於面對司法，可徵悔悟之心，爰依刑法第62條前段規定 減輕其刑。
（三）爰審酌：
1、被告前有多次施用毒品、竊盜等前案紀錄，有臺灣高等法 院被告前案紀錄表附卷可佐（簡上字卷第33至83頁），素 行不佳。本次為施用目的而非法持有第二級毒品甲基安非 他命，所為實屬不該。
2、惟念被告主動向警方自首本案持有毒品犯行，並始終坦承 犯行，犯後態度良好。且其所持有毒品之數量，驗前淨重 僅為0.092公克，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗 鑑定書（偵字卷第57頁），甚為稀少，可作為從輕量刑之 依據。
3、綜上所述，並考量被告自述案發時從事做工的工作，每月 收入約3萬元，教育程度為高中肄業，家庭婚姻狀況為離 婚及生有1名成年子女，現無需要被告扶養的家人，名下 無財產，現因竊盜案件而在迦樂醫院執行監護2年（簡上 字卷第152頁），檢察官、被告對於量刑之意見（同前卷 第152至153頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並依 其資力、職業及社會地位，諭知易科罰金之折算標準。三、應依刑事訴訟法第455條之1第1、3項、第369條第1項前段、
第364條、第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官張鈞翔聲請以簡易判決處刑，於被告提起上訴後，檢察官王奕筑到庭執行職務。
中 華 民 國 112 年 7 月 31 日（本件原定於112年7月28日宣判，惟該日因颱風停止上班，順延於開始上班後首日宣判）
刑事第六庭 審判長法 官 李宗濡
法 官 江永楨 法 官 楊孟穎
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 112 年 7 月 31 日 書記官 蘇雅慧
附錄本判決論罪科刑法條： 毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。