臺灣新竹地方法院刑事裁定
112年度聲字第389號
聲 請 人 臺灣新竹地方檢察署檢察官
受 刑 人 張詩寒
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（112年度執聲字第302號），本院裁定如下：
主 文
張詩寒所犯如附表所示肆罪，應執行有期徒刑肆年拾月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人張詩寒因犯毒品危害防制條例等案件 ，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款 ，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定 等語。
二、刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但 有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得 易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之 罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得 易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形 ，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之 。」是數罪併罰案件，有得易科罰金之罪與不得易科罰金之 罪時，即不得依刑法第51條定其應執行之刑，須由受刑人自 行決定是否請求檢察官聲請定應執行刑，受刑人若未為請求 ，檢察官不得依職權逕向法院聲請定應執行刑；反之，受刑 人若有請求時則由檢察官向法院聲請定應執行刑，法院再依 刑法第51條規定定之。又數罪併罰，有二裁判以上者，依第 51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之 刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合 併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年。刑法第53條、第 51條第5款亦分別定有明文。
三、又法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法 律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法 院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後 者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法院秩序之理念 所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，2者均不 得有所逾越。在數罪併罰而有2裁判以上，應定其應執行刑 之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法
律之內、外部界限，仍均應受其拘束；刑事訴訟法第370條 第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明 定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併 罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁 判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束 。基此，數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應 執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑 ，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行 刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基 礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣 告之刑，定其執行刑；然上開更定之應執行刑，不應比前定 之應執行刑加計其他裁判所處刑期後為重，否則即與法律秩 序理念及法律目的之內部界限有違，難認適法。四、經查：
受刑人因如附表所示之4罪，經判處如附表所示之刑確定， 有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該判決書各1份在卷可 稽。本院為上開案件犯罪事實最後判決之法院，而受刑人所 犯上開各罪，有刑法第50條第1項但書第1款之得易科罰金之 罪與不得易科罰金之罪之不得併合處罰情形，惟經受刑人依 刑法第50條第2項規定請求檢察官向本院聲請合併定應執行 刑，此有受刑人所出具之「臺灣新竹地方檢察署受刑人定執 行刑或易科罰金意願回覆表」1紙附卷可稽，本院審核如附 表所示之4罪，其犯罪行為均係於附表編號1所示判決確定日 期（民國111年11月21日）前為之，核與首揭規定並無不合 ，認檢察官聲請為正當，應予准許。又雖受刑人所犯如附表 編號1、2所示之罪，曾經本院以112年度聲字第229號裁定應 執行有期徒刑4月，然依前揭說明，前定之執行刑當然失效 ，本院應以其各罪宣告刑為基礎，定其執行刑。且本院定應 執行刑，除不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限 ，即不得重於附表編號1至4所示罪刑之總和有期徒刑5年4月 外；亦應受內部界限之拘束，即不得重於上開裁定就如附表 編號1、2所示之罪所定應執行刑有期徒刑4月、如附表編號3 所示之罪刑有期徒刑4年6月、如附表編號4所示之罪刑有期 徒刑4月之總和有期徒刑5年2月。爰依前開說明，本於罪責 相當之要求，在上開內、外部性界限範圍內，綜合斟酌受刑 人犯罪行為之不法與罪責程度，及對其施以矯正之必要性， 定如主文所示之應執行刑。
五、再按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不 得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部 分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載，業經司法院
釋字第144號、第679號解釋在案。查受刑人所犯如附表編號 1、2、4所示之罪，其宣告刑雖同時諭知易科罰金折算標準 ，但因如附表編號3所示之罪為不得易科罰金之罪，其合併 處罰之結果，揆諸前開解釋意旨，受刑人所犯如附表所示4 罪，其執行刑部分自無庸諭知易科罰金折算標準。六、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、 第50條第1項但書第1款、第2項，裁定如主文。中 華 民 國 112 年 6 月 19 日 刑事第四庭 法 官 郭哲宏
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 112 年 6 月 19 日 書記官 戴筑芸
(附表)