臺灣屏東地方法院簡易民事判決
111年度屏簡字第674號
原 告 王育仁
王建昌
上二人共同
訴訟代理人 李華森律師
江沛錦律師
被 告 屏東縣政府
法定代理人 周春米
訴訟代理人 程國芳
上列當事人間排除侵害事件，本院於民國112年5月31日言詞辯論
終結，判決如下：
主 文
一、被告應將坐落屏東縣○市○○○段000地號土地上如附圖所示編 號Ｃ部分面積38.9平方公尺之水泥路面刨除，並將上開部分 土地返還原告。
二、訴訟費用由被告負擔。
三、本判決得假執行；但被告以新臺幣（下同）120,590元為原 告預供擔保後，得免為假執行。
事實及理由
一、按「 訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但有 下列各款情形之一者，不在此限：一、被告同意者。．．被告 於訴之變更或追加無異議，而為本案之言詞辯論者，視為同 意變更或追加。」此民事訴訟法第255條第1項第1款、第2項 定有明文。經查，本件原告原以「丁泰元」為被告，嗣於訴 訟進行中訴之變更為「屏東縣政府」，並撤回對被告丁泰元 之訴，被告丁泰元表示同意原告訴之變更（見本院卷第55-5 7、67頁），而被告屏東縣政府對原告訴之變更，無異義而 為本案言詞辯論（見本院卷第79-81頁），依上開規定，原 告訴之變更，即屬合法，就此合先敘明。
二、原告主張：緣坐落屏東縣○市○○○段000地號土地為原告二人 所共有，前因訴外人丁泰元以其共有坐落屏東縣○市○○○段00 0地號土地為袋地，對系爭土地原所有權人即原告之母王董 三英提起確認通行權等事件，經本院屏東簡易庭以101年度 屏簡字第21號民事判決確認丁泰元對於王董三英所有坐落屏 東縣屏東市新歸來686地號土地如附圖所示編號Ｃ部分，面積 38.9平方公尺土地有通行權存在，王董三英應容忍丁泰元通 行686地號土地如附圖所示編號Ｃ部分土地，且不得設置障礙 物或為任何妨害丁泰元通行之行為，已設置之障礙物，應予
清除等語，王董三英不服提起上訴，經本院以102年度簡上 字第3號判決駁回上訴而確定，然該案並未判准丁泰元開設 道路，詎被告竟未經原告等人同意，擅自於111年1月擅自於 686地號土地如附圖所示編號Ｃ部分土地面積38.9平方公尺鋪 設水泥面，為此依民法第767條第1項提起本件訴訟等語。聲 明：被告應將坐落系爭土地上如附圖所示編號Ｃ部分面積38. 9平方公尺之水泥路面刨除，並將上開部分土地返還原告（ 按原告漏載「上如附圖所示編號Ｃ部分」等文字）。三、被告則以：被告之所以在系爭土地上如附圖所示編號Ｃ部分 面積38.9平方公尺鋪設水泥路面，係因丁泰元之父丁正一數 次向頂宅里郭美玉里長反應，經該里長逕向縣議員林明順陳 情，再由林明順議員建議被告以零星小型工程方式鋪設等語 置辯。聲明：原告之訴駁回；如受不利之判決，被告願供擔 保請准宣告假執行。
四、按「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之 。對於妨害其所有權者，得請求除去之。」此民法第767 條 第1 項前段、中段定有明文。經查：
㈠系爭土地為原告二人所共有乙節，有卷存土地登記第一類謄 本可稽（見本院卷第11頁）。
㈡丁泰元以其共有同段683地號土地為袋地，對系爭土地原所有 權人王董三英提起確認通行權等事件，經本院屏東簡易庭以 101年度屏簡字第21號民事判決確認丁泰元對於王董三英所 有坐落屏東縣屏東市新歸來686地號土地如附圖所示C部分， 面積38.9平方公尺土地有通行權存在，王董三英應容忍丁泰 元通行686地號土地如附圖所示C部分土地，且不得設置障礙 物或為任何妨害丁泰元通行之行為，已設置之障礙物，應予 清除等語，王董三英不服提起上訴，經本院以102年度簡上 字第3號判決駁回其上訴而確定，該案並未判准開設道路乙 情，業經本院依職權調取該案卷宗，核閱無訛，並有卷存10 1年度屏簡字第21號民事判決可證（見本院卷第13-22頁）。 ㈢被告於111年1月在系爭土地上如附圖所示編號Ｃ部分土地面積 38.9平方公尺鋪設水泥面乙事，有卷存照片、被告112年2月 13日屏府工養字第11203712800號函可參（見本院卷第23、4 5頁 ），並為被告所不爭執，應可信為實在。又被告遲至言 詞辯論終結前，並未說明占有使用系爭土地之法律上正當權 源提出說明及舉證，依前開說明，足見原告主張被告之上開 水泥路面係無權占有系爭土地，應可採信。
㈣綜上所述，原告依民法第767條第1項規定，請求被告將坐落 系爭土地上如附圖所示編號Ｃ部分面積38.9平方公尺之水泥 路面刨除，並將上開部分土地返還原告，為有理由，應予准
許。
五、本件係依簡易程序為被告敗訴之判決，依民事訴訟法第389 條第1項第3款規定，應依職權宣告假執行，並依同法第392 條第2項，爰依職權為被告預供擔保，得免為假執行之宣告 。
六、訴訟費用負擔：依民事訴訟法第78條。 中 華 民 國 112 年 6 月 14 日 屏東簡易庭 法 官 曾吉雄
正本係照原本作成。
如對判決上訴，須於判決送達後廿日內向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後二十日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 112 年 6 月 14 日 書記官 鄭美雀