臺灣花蓮地方法院民事簡易判決
112年度玉簡字第13號
原 告 林阿忠
訴訟代理人 吳順龍律師
被 告 蕭杏花即蕭銀財之繼承人
蕭紀子即蕭銀財之繼承人
蕭美子即蕭銀財之繼承人
蕭美涵即蕭銀財之繼承人
蕭清孝即蕭銀財之繼承人
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國112年4月27
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落花蓮縣○里鎮○○段000○000地號土地及ＯＯ段****地號土地，由花蓮縣玉里地政事務所於民國72年12月2日登記、權利範圍全部、擔保債權總金額為本金新臺幣20萬元之抵押權，辦理繼承登記後，將該抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用新臺幣2,100元由被告連帶負擔。 事實及理由
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而 為判決。
二、原告主張：伊父林ＯＯＯ（已故）於民國72年11月28日向被告 等人之被繼承人蕭ＯＯ借款新臺幣（下同）20萬元，同年12月 2日於花蓮縣玉里地政事務所，將坐落花蓮縣○里鎮○○段0000 00000地號土地(重測前為觀音段0000-0000地號)、自然段00 00-0000地號土地（重測前為觀音段0000-0000地號）及麻汝 段ＯＯＯＯ地號土地（下合稱系爭土地）設定抵押權（下合稱系 爭抵押權）與蕭ＯＯ，三筆土地共同擔保債權20萬元，嗣林ＯＯ Ｏ業於79年10月18日已向蕭ＯＯ清償完畢20萬元。又系爭抵押 權之擔保債權，於75年11月28日清償期屆至，消滅時效於90 年11月28日已完成，抵押權人於完成後5年間未實行抵押權 。是系爭抵押權已因擔保債權已清償或除斥期間經過，業已 消滅。另蕭ＯＯ已於81年8月20日死亡，被告等人為蕭ＯＯ之第 一順位之存在繼承人，自被繼承人蕭ＯＯ死亡時，即開始繼承 蕭ＯＯ之債權及抵押權
，自有辦理繼承登記之義務，是被告應將系爭抵押權辦理繼 承登記後，將系爭抵押權登記予以塗銷等語，爰依民法第30 7、309、880條及繼承之法律關係，提起本件訴訟，並聲明 ：如主文第1項所示。
三、被告經合法通知，未於言詞辯論到場爭執或提出任何抗辯， 亦未提出書狀陳述以供本院斟酌。
四、原告主張之事實，業據提出系爭土地第一類謄本、清償證明 、除戶謄本、被告之戶籍謄本、繼承系統表等件為證（卷第 21頁至第33頁），而被告經本院合法通知後，未於言詞辯論 期日到場爭執，復未提出書狀答辯以供本院斟酌，依民事訴 訟法第280條第3項準用同法第1 項規定，視同自認，本院審 酌上開事證，堪認原告主張為真實。
五、本院之判斷：
㈠按請求權因十五年不行使而消滅；而以抵押權擔保之債權， 其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後， 五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條、 第880條分別定有明文。次按繼承人自繼承開始時，除本法 另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務。但權 利、義務專屬於被繼承人本身者，不在此限。繼承人對於被 繼承人之債務，以因繼承所得遺產為限，負清償責任。因繼 承於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物 權，民法第1148條、第759條規定。末按所有人對於無權占 有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者 ，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之， 民法第767條第1項定有明文。
㈡經查，系爭抵押權擔保之債權既約定清償日為75年11月28日 ，此有土地登記謄本可稽（卷21、23至25頁），迄至90年11 月28日請求權消滅時效已完成，抵押權人復未於該債權罹於 時效消滅後五年內實行其抵押權，系爭抵押權已因除斥期間 經過而消滅。原告既係系爭土地之所有人，系爭抵押權登記 之存在，對於原告所有權之圓滿狀態，自屬有所妨害，堪以 認定，原告訴請被告就系爭土地，塗銷系爭抵押權登記，為 有理由，應予准許。此外，被告等人既為原抵押權人蕭銀財 之繼承人，自應就系爭抵押權辦理繼承登記後並予以塗銷。六、從而，系爭抵押權亦因被告未於系爭債權時效消滅後5年內 行使，亦因除斥期間經過而消滅，則原告依民法第767條第1 項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，洵屬有據，應 予准許。
七、本件雖係就民事訴訟法第427條訴訟適用簡易程序所為被告 敗訴之判決，然命債務人為一定之意思表示之判決確定或其
他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其確定 或成立時，債務人已為意思表示，為強制執行法第130條第1 項所明定，此類判決必待確定後始生擬制債務人已為意思表 示之效力，於判決確定前，無由宣告假執行。原告請求被告 塗銷系爭抵押權，係請求判命被告為塗銷抵押權之意思表示 ，依上所述，本件尚無依民事訴訟法第389條第1項第3款規 定依職權宣告假執行之餘地，併予敘明。
八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 112 年 5 月 4 日 玉里簡易庭 法 官 李可文
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀（上訴狀須表明上訴理由）並繳納上訴審裁判費；如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 112 年 5 月 4 日 書記官 陳姿利