臺灣臺南地方法院刑事判決
112年度訴字第322號
公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 李奇漢
指定辯護人 鄭鴻威律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（11
1年度選偵字第87號、112年度偵字第3132號、第4035號、112年
度營偵字第779號），本院判決如下：
主 文
李奇漢犯販賣第二級毒品罪，共參罪，各處有期徒刑伍年貳月；又犯轉讓禁藥罪，共參罪，各處有期徒刑參月；又犯持有第二級毒品罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。所犯販賣毒品部分，應執行有期徒刑伍年肆月；所犯轉讓禁藥部分，應執行有期徒刑伍月。
扣案如附件一編號2至4所示之物均沒收、附件一編號1及附件二編號14所示之物均沒收銷毀；未扣案販賣毒品所得新臺幣貳仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事 實
一、李奇漢明知甲基安非他命依成癮性、濫用性及對社會危害性 之程度，業經列為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定 之第二級毒品，且經行政院衛生福利部明令公告列為禁藥管 理，依法不得持有、販賣、轉讓，竟分別為下列行為： ㈠施博鈞於民國111年11月29日晚間21時33分許，親至李奇漢位 在臺南市○○區○○里00鄰○○00號住處約定交易毒品後，李奇漢 旋基於販賣第二級毒品甲基安非他命牟利之犯意，以新臺幣 （下同）500元之價格，販賣甲基安非他命1小包予施博鈞。 ㈡施博鈞於111年12月3日晚間19時30分許，親至李奇漢上址住 處約定交易毒品後，李奇漢即基於販賣第二級毒品甲基安非 他命牟利之犯意，以1,000元之價格，販賣甲基安非他命1小 包予施博鈞。
㈢胡嚴文於111年11月17日上午10時32分許，親至李奇漢上址住 處約定交易毒品後，李奇漢旋基於販賣第二級毒品甲基安非 他命牟利之犯意，以1,000元之價格，販賣甲基安非他命1小 包予胡嚴文。
㈣李奇漢僅因胡嚴文之索討，即基於轉讓禁藥甲基安非他命之
犯意，於111年11月29日上午10時50分許，在李奇漢上址住 處內，無償交付微量甲基安非他命予胡嚴文。
㈤李奇漢僅因胡嚴文之索討，即基於轉讓禁藥甲基安非他命之 犯意，於111年12月5日中午12時許，在李奇漢上址住處內， 無償交付微量甲基安非他命予胡嚴文。
㈥李奇漢僅因林昱成之索討，即基於轉讓禁藥甲基安非他命之 犯意，於111年12月5日凌晨3時19分許，在林昱成位在臺南 市○○區○○000號之51住處內，無償交付微量甲基安非他命予 林昱成。嗣經警於111年12月6日晚間8時許，持本院核發之 搜索票至林昱成上址住處執行搜索，扣得如附件一所示之物 。
㈦李奇漢基於持有第二級毒品甲基安非他命之犯意，於不詳時 地以不詳方式取得甲基安非他命欲供己施用，而非法持有第 二級毒品甲基安非他命。嗣經警於111年12月6日上午10時45 分許，持本院核發之搜索票至李奇漢上址住處執行搜索，扣 得如附件二所示之物，始查悉上情。
二、案經臺灣臺南地方檢察署檢察官指揮臺南市政府警察局學甲 分局報告後偵查起訴。
理 由
一、關於證據能力之認定：
㈠本案所引用具傳聞證據性質之供述證據，因檢察官、被告李 奇漢及辯護人於準備程序時，均同意有證據能力（見本院卷 第155頁至第158頁），本院審酌前開證據之作成或取得之狀 況，並無非法或不當取證之情事，且亦無顯不可信之情況， 依刑事訴訟法第159條之5規定，均具有證據能力。 ㈡其餘所引用卷內非供述證據性質之證據資料，均無違反法定 程序取得之情形，依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋， 亦應有證據能力，合先敘明。
二、認定犯罪事實之證據及理由：
㈠上開犯罪事實，業據被告於偵查及本院準備程序、審理中均 坦承不諱，核與證人林昱成、施博鈞、胡嚴文於警詢、偵查 中之證述相符（見警一卷第31頁至第39頁、第55頁至第57頁 ，警三卷第81頁至第85頁、第91頁至第97頁，偵五卷第43頁 至第46頁、第51頁至第56頁、第59頁至第67頁），並有「11 10專案」安定區安定258-51號監控紀錄、指認犯罪嫌疑人紀 錄表、自願受搜索同意書、本院搜索票、臺南市政府警察局 刑事警察大隊及學甲分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、 扣押物品收據、現場照片、相片影像資料查詢結果、高雄市 立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書、車輛詳細資料報表在 卷可稽（見警一卷第7頁至第29頁、第41頁至第47頁、第91
頁至第115頁，警三卷第87頁至第90頁、第99頁、第137頁至 第151頁、第179頁至第202頁、第209頁至第211頁、第225頁 、第239頁，偵三卷第51頁），堪認被告任意性之自白確與 事實相符。
㈡按販賣毒品係違法行為，非可公然為之，且有其獨特之販售 通路及管道，復無公定價格，容易增減分裝之份量，而每次 買賣之價量，可能隨時依雙方關係深淺、資力、需求量及對 行情之認知、毒品純度、來源是否充裕、查緝鬆嚴、購買者 被查獲時供述購買對象之可能風險評估等，而異其標準，非 可一概而論。而近年來政府為杜絕毒品之氾濫，對於施用及 販賣毒品之查緝，無不嚴加執行，販賣毒品又係重罪，依一 般經驗法則，販賣毒品者鋌而走險，苟非意在營利，所為何 來？若無利可圖，衡情應無甘冒持有毒品遭查獲之極大風險 ，無端義務為該買賣之工作。經查，被告確有為事實欄㈠至 ㈢所示販賣甲基安非他命之行為，且屬有償行為，業如前述 ，則依上開積極證據及經驗法則綜合研判，被告應係基於意 圖營利之犯意而販賣甲基安非他命，灼然甚明。 ㈢另被告及證人林昱成、施博鈞、胡嚴文於警詢或偵查中提及 本案甲基安非他命毒品時，固均稱毒品名稱為安非他命，惟 國內查獲之安非他命類毒品多屬甲基安非他命，乃本院辦理 毒品案件職務上已知之事，是被告及證人林昱成、施博鈞、 胡嚴文所述安非他命應僅係未能精確使用毒品正確名稱，無 礙於本院上開認定，附此敘明。
㈣綜上所述，本案事證明確，被告之犯行洵堪認定，應予依法 論科。
三、論罪科刑：
㈠按甲基安非他命係毒品危害防制條例所定之第二級毒品，亦 屬藥事法所稱之禁藥，依法不得持有、販賣；行為人明知禁 藥甲基安非他命而轉讓者，除成立毒品危害防制條例第8條 第2項之轉讓第二級毒品罪外，亦構成藥事法第83條第1項之 轉讓禁藥罪，屬於同一犯罪行為同時有2種法律可資處罰之 法條競合關係，依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等 法理，於無毒品危害防制條例第8條第6款及第9條所定應加 重其刑至2分之1之情形下，應擇較重之藥事法第83條第1項 規定處斷。核被告就事實欄㈠至㈢所為，均係犯毒品危害防 制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪；就事實欄㈣至㈥所 為，均係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪；就事實欄㈦ 所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二級毒 品罪。
㈡公訴意旨認被告轉讓甲基安非他命部分，係涉犯毒品危害防
制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪嫌，容有未洽，惟此 部分與起訴之基本社會事實同一，且本院於審理中已對被告 及辯護人告知上開罪名（見本院卷第155頁），並給予陳述 意見之機會，已保障被告及其辯護人防禦權之行使，爰依刑 事訴訟法第300條規定變更起訴法條。
㈢被告販賣甲基安非他命前持有所販賣之甲基安非他命之低度 行為，為該次販賣甲基安非他命之高度行為所吸收，不另論 罪；被告轉讓禁藥甲基安非他命之犯行，因與轉讓第二級毒 品犯行經法條競合適用之結果，僅能論以藥事法第83條第1 項之轉讓禁藥罪，已如前述，則高度之轉讓行為既已依藥事 法加以處罰，依法律適用完整性之法理，其轉讓前低度之持 有行為，自不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰， 且藥事法對於持有禁藥之行為未設有處罰規定，則本案自不 生被告持有、轉讓禁藥甲基安非他命間之低度、高度行為論 罪問題，附此敘明。
㈣被告上開販賣第二級毒品3次、轉讓禁藥3次、持有第二級毒 品1次之犯行，行為時、地均可明顯區分，屬個別起意之獨 立數行為，且犯意有別，行為互殊，應予分論併罰（共7罪 ）。
㈤復按行為人轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命（未達 法定應加重其刑之一定數量）予成年人（非孕婦），依重法 優於輕法之原則，擇較重之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪 論處，如行為人於偵查及歷次審判中均自白，仍應適用毒品 危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑（最高法院刑事大 法庭109年度台上大字第4243號裁定意旨參照）。經查，被 告就其所犯販賣第二級毒品及轉讓禁藥犯行，於偵查及審判 中均自白不諱，均合於毒品危害防制條例第17條第2項減輕 其刑之要件，應各依上開規定，就被告上開犯行分別減輕其 刑。
㈥被告經查獲後雖曾供述其毒品來源為「暱稱『阿新』、暱稱『阿 偉』即朱閔聖」，但員警、檢察官均未因此查獲毒品來源等 情，有臺灣臺南地方檢察署112年4月11日南檢文弘112營偵7 79字第11290252060號函、臺南市政府警察局善化分局112年 4月11日南市警善偵字第1120212989號函及檢附之員警職務 報告書在卷可查（見本院卷第107頁、第111頁至第113頁） ，自不合於毒品危害防制條例第17條第1項所規定「供出毒 品來源，因而查獲其他正犯或共犯」之要件，無從據該項規 定減輕其刑。
㈦另辯護人雖為被告辯護稱：被告販賣甲基安非他命之金額、 份量有限，犯罪情節尚輕，且犯後已坦承犯行，真心悔悟，
請准再依刑法第59條規定減輕其刑等語。惟被告因如前述符 合毒品危害防制條例第17條第2項規定，經本院依法減刑後 ，其所犯販賣第二級毒品罪之法定刑度已有明顯減輕，亦無 其他事證可認被告上開犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀 上足以引起一般同情，縱使宣告上開法定最低刑度猶嫌過重 之情事，被告所犯即難邀憫恕，不宜再依刑法第59條規定酌 量減輕其刑。
㈧爰審酌被告有數次施用毒品之前案紀錄，其明知甲基安非他 命戕害人體身心健康之鉅，亦深知持有、販賣、轉讓甲基安 非他命為政府嚴厲查禁之行為，竟不思戒慎行事，無視法紀 而為本案販賣第二級毒品、轉讓禁藥犯行，所為有害他人身 體健康，危害社會治安和善良秩序匪淺；復持有數量非微之 第二級毒品，易滋生其他犯罪，對社會治安具有潛在危險性 ，所為實屬不該；惟念被告犯後坦承犯行不諱，並無矯飾之 情，且其販賣、轉讓與他人之甲基安非他命尚非大量，所得 非鉅，對象亦僅3人，較之販賣毒品之「大盤」或「中盤」 者，所造成之危害應仍較屬有限；兼衡被告自陳學歷為國中 肄業、未婚無子女、入監前擔任白牌計程車司機，月薪約50 ,000元、獨居、無須扶養親屬（見本院卷第190頁）等一切 情狀，分別量處如主文所示之刑。並考量被告犯行所侵害法 益之同一性、數罪對法益侵害之加重效應，所反應行為人人 格及犯罪傾向、社會對販賣毒品等特定犯罪處罰之期待及刑 罰之邊際效用遞減等情，與刑罰經濟、責罰相當原則，整體 評價被告應受矯治之程度，而就販賣毒品、轉讓禁藥部分， 分別酌定如主文所示之應執行刑，以示懲儆。
四、沒收部分：
㈠被告係以500元、1,000元、1,000元之價格，分別販賣甲基安 非他命，並已實際收取價金，雖未扣案，惟此等價金自屬其 犯罪所得，應依刑法第38條之1第1項前段規定宣告沒收，於 全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，則應依同條第3項 規定追徵其價額。
㈡扣案如附件一編號1、附件二編號14所示之物，應依毒品危害 防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬，而盛裝所用 之包裝袋，因與其內毒品無析離實益，即應整體視為查獲之 第二級毒品，一併宣告沒收銷燬。至鑑驗耗損之微量毒品既 已滅失，不另宣告沒收銷燬；扣案如附件一編號2至4所示之 物，係供被告於販賣、轉讓毒品時使用，業據其供述在卷， 應依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收；扣案如 附件一編號5所示之物，係供被告施用毒品所用，難認與其 販賣、轉讓、持有甲基安非他命之行為有關，無從於本案諭
知沒收。
㈢另扣案如附件二編號1至13、15至20所示之物，與被告上開販 賣、轉讓、持有第二級毒品之行為尚無直接關聯，亦無由於 本判決宣告沒收，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官錢鴻明提起公訴，檢察官粟威穆到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 5 月 9 日 刑事第十庭 審判長 法 官 陳金虎 法 官 陳鈺雯
法 官 王鍾湄
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蘇冠杰中 華 民 國 112 年 5 月 9 日【附件一】
編號 物品名稱及數量 說明 1 甲基安非他命2包 （含包裝袋） 檢驗前淨重各為0.385公克、0.408公克克，檢驗後淨重分別為0.373公克、0.397公克。 2 電子磅秤1臺 供被告販賣、轉讓甲基安非他命時使用。 3 分裝袋1包 4 分裝吸管1支 5 吸食器1組 與本案無關。 【附件二】
編號 物品名稱及數量 說明 1 APPLE牌行動電話3支 （含門號0000-000-000號SIM卡1枚） 與本案無關。 2 OPPO牌行動電話1支 （含門號0000-000-000號SIM卡1枚） 3 HTC牌行動電話1支 4 APPLE牌MAC MINI電腦主機1臺 5 APPLE牌筆記型電腦1臺 6 ASUS牌筆記型電腦1臺 7 MSI牌筆記型電腦1臺 8 記憶卡4張 9 ADATA牌隨身碟1個 10 中國信託商業銀行存摺1本 11 郵局存摺1本 12 郵局金融卡1張 13 筆記本1本 14 甲基安非他命17包（含包裝袋） 檢驗前淨重各為0.523公克、0.888公克克、0.259公克、0.387公克、0.180公克、0.020公克、0.206公克、0.388公克、0.408公克、0.228公克、0.388公克、0.207公克、0.196公克、0.206公克、0.208公克、0.180公克、0.388公克，檢驗後淨重分別為0.510公克、0.873公克、0.248公克、0.375公克、0.170公克、0.010公克、0.196公克、0.370公克、0.393公克、0.211公克、0.371公克、0.193公克、0.181公克、0.191公克、0.197公克、0.170公克、0.378公克。 15 不明粉末1包 與本案無關。 16 愷他命1包 （含包裝袋） 檢驗前淨重為0.119公克，檢驗後淨重為0.105公克。 17 分裝袋3包 與本案無關。 18 磅秤2臺 與本案無關。 19 吸食器1組 與本案無關。 20 K盤1組 與本案無關。 附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣30,000,000元以下罰金。製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣15,000,000元以下罰金。製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣10,000,000元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5,000,000元以下罰金。製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1,500,000元以下罰金。前5項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣300,000元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣200,000元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重10公克以上者，處1年以上7年以下有期
徒刑，得併科新臺幣1,000,000元以下罰金。持有第二級毒品純質淨重20公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣700,000元以下罰金。持有第三級毒品純質淨重5公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣200,000元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重5公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣100,000元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣100,000元以下罰金。 藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣50,000,000元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣100,000,000元元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣75,000,000元以下罰金。因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5,000,000元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。