臺灣臺中地方法院民事判決
112年度訴字第75號
原 告 張鐵生
訴訟代理人 劉亭妤律師
黃幼蘭律師
被 告 吳秀紅
陳繪美
上列當事人間請求損害賠償事件，本院於民國112年5月12日言詞
辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告各應給付原告新臺幣肆拾貳萬元，及均自民國一一二年 二月二十二日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利 息。
二、訴訟費用由被告負擔。
三、本判決於原告各以新臺幣拾肆萬元為被告供擔保後，各得假 執行。但被告如各以新臺幣肆拾貳萬元為原告預供擔保，各 得免為假執行。
事實及理由
一、被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟 法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論 而為判決。
二、原告主張：日據時期臺中州大屯郡烏日庄同安厝1-8、1-9番 地（下合稱系爭番地），原為訴外人即被告之被繼承人陳賴 銀所有，惟於昭和8年（即民國22年）因成為河川敷地而辦 理閉鎖登記。嗣系爭番地浮覆，經地政機關編列地號登記為 臺中市所有，再經重測後為臺中市○○區○○○○段000○000地號 土地（重測前分別為臺中市○○區○○○段000000○000000地號土 地，下合稱系爭土地）。而被告為陳賴銀之繼承人之一，兩 造協議由擔任地政士之原告代被告向地政機關申請回復系爭 土地之所有權登記，被告則同意原告於系爭土地回復登記為 被告公同共有後，得於1年內以市價尋求出售系爭土地，被 告所得價款3成即作為原告之報酬；若原告未能於1年內出售 系爭土地，則由原告取得被告就系爭土地應有部分之3成， 兩造並於民國106年6月5日簽訂協議書（下稱系爭協議書） 。嗣被告於107年7月17日以回復為原因，登記為系爭土地之 公同共有人，惟原告未能於1年內出售系爭土地，被告應依 系爭協議書第6條約定，將其就系爭土地應有部分之3成移轉 予原告作為報酬，惟被告拒絕給付，並與其他公同共有人於 111年1月12日將系爭土地以總價新臺幣（下同）2,800萬元
出售予訴外人林明勳，是被告已不能依約移轉被告就系爭土 地應有部分之3成予原告作為報酬，且係可歸責於被告之事 由而致給付不能。又被告受分配之買賣價金各為140萬元， 被告應各賠償其中3成即42萬元予原告。爰依民法第226條第 1項規定及系爭協議書第6條約定，提起本件訴訟等語。並聲 明：如主文第1項所示，並願供擔保，請准宣告假執行。三、被告均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作任何聲明或 陳述。
四、得心證之理由：
（一）按因可歸責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請 求賠償損害，民法第226條第1項定有明文。查原告主張之 上揭事實，業據其提出臺中市大里地政事務所107年4月25 日函文、系爭番地謄本、系爭土地登記第一類謄本、系爭 協議書、土地買賣契約書等件為證（見本院卷第21至106 頁、第127至129頁），核與原告所述相符。又被告均於相 當時期受合法之通知（見本院第155、157頁），未於言詞 辯論期日到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第 280條第3項準用第1項規定，視同自認，堪信原告之主張 為真實。是被告本應依系爭協議書第6條約定，將其就系 爭土地應有部分之3成移轉予原告，然被告卻將該部分出 售予林明勳，並各分得140萬元價金，則原告依民法第226 條第1項規定，請求被告各賠償原告3成價金即42萬元，核 屬有據。
（二）次按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時， 經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經 債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或 為其他相類之行為者，與催告有同一之效力，民法第229 條第2項定有明文。又遲延之債務，以支付金錢為標的者 ，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。但約定利率 較高者，仍從其約定利率。應付利息之債務，其利率未經 約定，亦無法律可據者，週年利率為5％，民法第233條第1 項、第203條亦有明定。查本件為債務不履行損害賠償之 債，其給付並無確定期限，原告以起訴狀繕本送達被告請 求給付，則與催告有同一之效力，惟被告未為給付，即應 負遲延責任。又上開起訴狀繕本均於112年2月21日送達於 被告（見本院卷第135至137頁），是原告請求自112年2月 22日起算之法定遲延利息，核無不合，應予准許。五、綜上所述，原告依民法226條第1項規定、系爭協議書第6條 約定，請求被告各賠償原告42萬元，及均自112年2月22日起 至清償日止，按週年利率5％計算之法定遲延利息，為有理由
，應予准許。
六、原告陳明願供擔保，聲請宣告假執行，與民事訴訟法第390 條第2項規定並無不合，茲酌定相當擔保金額，予以准許， 並依民事訴訟法第392條第2項規定，職權酌定相當之擔保金 額，准被告供擔保後免為假執行。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第85條第1項前段。中 華 民 國 112 年 5 月 26 日 民事第四庭 審判長法 官 吳國聖
法 官 侯驊殷
法 官 董庭誌
正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 112 年 5 月 29 日 書記官 江慧貞