臺北高等行政法院判決
93年度訴字第04187號
原 告 明畦貿易有限公司
代 表 人 甲○○
被 告 經濟部智慧財產局
代 表 人 蔡練生（局長）
訴訟代理人 丁○○
乙○○
丙○○
參 加 人 日商‧日本電視放送網股份有限公司
代 表 人 久保伸太郎
訴訟代理人 林志剛律師
楊憲祖律師
黃闡億律師
上列當事人間因商標評定事件，原告不服經濟部中華民國93年10
月27日經訴字第09306229090號訴願決定，提起行政訴訟，本院
判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事 實
一、事實概要：原告於民國（下同）90年12月31日以「ァンパン マン及圖」商標，指定使用於當時商標法施行細則第49條所 定商品及服務分類表第25類之尿布、尿褲、圍兜、肚圍、尿 布套、絲巾、領結、束髮巾、金屬腰帶、布製成之服飾用皮 帶等商品，申請註冊，經被告審查，准列為註冊第0000000 號商標（下稱系爭商標，圖樣如附圖1所示），嗣參加人以 系爭商標有違註冊時商標法第37條第7款及第14款規定，檢 具「アンパンマン」及「麵包超人圖」（下稱據以評定商標 ，圖樣如附圖2所示），對之申請評定，經被告審查，以93 年7月9日中台評字第920487號商標評定書為「第0000000號 『ァンパンマン及圖及圖』商標之註冊應予撤銷。」之處分 ，原告不服，提起訴願，遭決定駁回，遂提起行政訴訟。本 院因認本件撤銷訴訟之結果，參加人之權利或法律上利益將 受損害，爰依職權裁定命獨立參加被告之訴訟。二、兩造聲明：
㈠原告聲明：
⒈訴願決定及原處分均撤銷。
⒉訴訟費用由被告負擔。
㈡被告聲明：
如主文所示。
三、兩造之爭點：
⒈據以評定商標於系爭商標申請註冊時是否為著名商標？ ⒉系爭商標圖樣是否近似於據以評定商標圖樣，而有致公眾 混淆誤認之虞？
㈠原告主張：
⒈原處分及原訴願決定書理由，無非略謂：「麵包超人」 為日籍畫家柳瀨嵩所創作，並於西元1977年以「麵包超 人及圖」商標於日本申請商標註冊，參加人在西元1988 年取得授權後持續在日本地區播出卡通及推出相關商品 ，且授權其他廠商製造相關周邊商品，此有授權契約書 、註冊資料、產品目錄等可稽。又我國與日本鄰近且往 來商旅頻繁，資訊流通便利，堪認在系爭商標申請註冊 之前，已廣為相關事業及消費者所普遍認知而達著名商 標之程度。衡諸據以評定商標之著名程度、專用權人之 多角化經營，原告以中文「麵包超人」、其構圖意匠極 相彷彿之麵包超人圖形申請註冊商標，客觀上自有使相 關事業及消費者對其所表彰商品來源或產製主體發生混 淆誤認之虞，而認被告之撤銷系爭商標評定洵無違誤。 ⒉惟查，據以評定商標在原告申請就系爭「麵包超人及圖 」商標註冊時，於我國並未達普遍認知而達著名商標之 程度：
⑴按「一、按商標權利之有無及其範圍與內容必須依商 標法之規定為之，商標法為國內法，應以維護本國之 市場秩序為其主要功能，若要保護外國使用之商標， 必須外國之商標與本國之利益有關，方有其正當性。 」、「國外之著名商標必須在我國已達到著名之程度 ，對我國公共利益造成影響，商標法才有保護該外國 著名商標之必要性。是以司法院釋字第104號解釋就 舊『商標法第2條第8款所稱世所共知，係指中華民國 境內，一般所共知者而言』，解釋理由書即謂商標之 保護採『屬地主義』（參照司法院釋字104號解釋理 由書），商標法自公布迄今雖歷經6次修正。然無論 舊法之『世所共知之商標』，或是現行法之『著名之 商標』，皆指『富有知名度之商標』、『夙負盛名之 商標』等概念，而司法院釋字104號解釋既對此概念 加以解釋，則此解釋採『屬地主義』之精神並不因修 法後條文用詞略異而有所改變。二、另本件被上訴人 係於89年5月24日作成異議審定書，則原處分應適用
於88年3月9日以（88）智商980字第204595號公告公 布之『著名商標或標章認定要點』。該要點第2點係 規定：『本法所稱著名商標或標章，係指商標或標章 於我國境內相當廣泛範圍內已為相關公眾所共知者而 言』、『㈠所謂我國境內相當廣泛範圍，係指商標或 標章使用之情況已遍及全國相當廣泛範圍而言』、『 所謂相關公眾所共知，係指商標或標章已為通常或可 能接觸所使用相關商品或服務之相當多數大眾所熟知 者而言。』亦符合上開司法院釋字第104號解釋之精 神，本院自得予採用。是所謂著名商標或標章，應指 於中華民國境內一般所共知者而言，於新法或舊法皆 然，否則若該商標商品並未廣泛行銷於國內市場，亦 未透過傳播媒體或雜誌、報紙之廣告介紹予國內之消 費大眾或相關業者，國內消費者或相關業者對該商標 並無從認知，根本不會產生混淆誤認，亦不致構成商 標法第37條第7款所述之情形。三、按商標著名與否 之認定時點，應以他人申請註冊時著名與否為準，」 、「惟查我國旅遊於美加、日本雖屬頻繁，但與全部 人口比，仍屬少數，於外國僅作短暫停留之遊客，更 難就國外之著名商標一一知悉，‧‧‧」最高行政法 院92年判字第839號判決參照。
⑵按93年4月28日經濟部經授智字第0932003036-0號令 修正發布之「著名商標或標章認定要點」中第5項： 著名商標或標章之認定，應就個案情況考量下列足資 認定為著名之因素：
①相關事業或消費者知悉或認識商標或標章之程度。 ②商標或標章使用期間、範圍及地域。
③商標或標章推廣之期間、範圍及地域。所謂商標或 標章之推廣，包括商品或服務使用商標或標章之廣 告或宣傳，以及在商展或展覽會之展示。
④商標或標章註冊、申請註冊之期間、範圍及地域。 但須達足以反映其使用或被認識之程度。
⑤商標或標章成功執行其權利之紀錄，特別指經曾經 行政或司法機關認定為著名之情形。
⑥商標或標章之價值。
⑦其他足以認定著名商標或標章之因素。
⑶據以評定商標圖樣迄今在我國均並未申請商標註冊， 此乃參加人所自承。
⑷參加人在申請評定時，提出附件係關於在西元1988年 在日本推出卡通，於西元1989年於日本推出周邊商品
，台灣地區有不少民眾有收看日本衛星、有線電視台 、日本新聞、日文雜誌取得日本方面資訊之習慣，及 市面上眾多日系商品委託行、精品店，早已自日本進 口相關商品來台販售，我國人民與日本商旅往來頻繁 。惟查，在今日而言，收看日本電視與購買日本商品 確可謂輕而易舉，然西元1988年為距今16年前，就當 時我國普遍民情而言，電視僅有三台無線電視台，若 要收看國外電視劇僅有出租錄影帶一途，所謂有線電 視台完全不普遍，僅有俗稱「小耳朵」之衛星電視， 但亦是完全不普遍，可收看到日本衛星電視者均為少 數高所得之人，絕非一般大眾可輕易收看。日系精品 亦然，早期台灣委託行並非如現今四處林立，日本商 品隨處皆可輕易購得，且當時日本商品售價平均較國 產商品為高數倍。且我國旅遊於日本或屬頻繁，但亦 係屬近年情形，且與全國人口相較之下仍屬少數，而 於日本僅作短暫停留之遊客，更難就國外之著名商標 一一知悉。是故，在當時若有國人對據以評定商標有 熟知，應係少數所得較高與資訊來源較便利之民眾， 絕非國內一般消費者普遍認知情形。則參加人據此即 稱當時國人與日本方面消費資訊係同步掌握、往來密 切，顯過於誇大其辭，故意漠視時空背景。
⑸又參加人於評定申請書附件中提出系爭商標申請註冊 前，在網路上討論麵包超人之留言，欲以之證明當時 「麵包超人」在我國即為著名商標，惟查，參加人提 出之網路討論留言其中有：「但是他的東西好難找‧ ‧‧請問有人知道哪裡可以買到嗎？‧‧‧或者有人 知道台灣有他的卡通嗎？‧‧‧」、「不過我忘了是 在哪裡copy的，我只記得是日本某家電視台的網站」 、「經過你的提起，好像最近幾年都沒看到說」等留 言，顯示該些民眾對於麵包超人之卡通與周邊商品之 來源及通路並非十分熟知，僅隱約有印像但未達熟知 程度，足證在原告申請系爭商標註冊時，據以評定商 標絕非如同參加人所稱：在我國係著名商標。又收看 據以評定商標之卡通民眾，在我國內廣大消費市場亦 僅佔少數，有收看卡通未必等同於接收商品訊息，即 觀看卡通之少數人絕不等同於一般消費者，參加人意 圖混淆二者，被告均未詳查此點，即將二者混為一談 ，陷入參加人提出之眾多附件製造之假像中。
⑹綜上說明，系爭商標在申請註冊時，據以評定商標之 商品並未廣泛行銷於國內市場，亦未透過傳播媒體或
雜誌、報紙之廣告介紹予國內之消費大眾或相關業者 ，國內消費者或相關業者對該商標並無從普遍熟知。 而參加人頻稱據以評定商標在我國早已達著名程度並 廣受歡迎，惟其迄今仍未在我國申請商標註冊，不知 係因對其在我國推廣據以評定商標缺乏信心，亦或係 抱持國外商標輕看我國商標申請制度心態，認為不論 其是否有在我國申請商標註冊，最後皆可透過民事訴 訟程序與商標評定制度，撤銷我國國民依法申請之商 標與剝奪多年苦心經營之成果。而原評定機關與被告 對於參加人所提出之眾多「表面上看起來似乎合理」 之證據，即陷入參加人製造之假像，未詳加審究據以 評定之商標在原告申請系爭商標註冊前，在我國是否 已達著名程度，亦或係以今時今日麵包超人受歡迎程 度回溯至西元1999年時，而誤認當時即有現時之知名 程度？須知，若麵包超人今日在我國廣受歡迎，知名 度有提昇，絕大部分原因應係原告在申請系爭商標後 ，苦心經營推廣商品之故，讓一般消費者可較以往輕 易購買商品，連帶提昇據以評定商標在台之能見度。 被告卻反果為因，逕認據以評定商標在原告申請註冊 前即為著名商標，顯有違誤。
⒊本件系爭商標係申請使用於「尿布、尿褲、圍兜、尿布 套、絲巾、領結、束髮巾、金屬腰帶、布製成之服飾用 皮帶」等商品，與據以評定商標表彰使用之畫本、卡通 、動畫、VCD等商品販售之地點、對象並不相重疊，依 一般社會通念與市場交易情形而言，不致有使消費者對 表彰商品來源或產製主體發生混淆誤認之虞。
⒋早於民國79年我國即有廠商就系爭紅豆麵包超人圖樣之 類似圖樣與中文字樣申請商標並經核准註冊在案，現仍 在專用期限內未遭撤銷：
在原告申請系爭商標之前，早於79年4月13日即以相同 之日文字樣及類似之圖樣申請商標並經核准註冊在案， 註冊案號00000000號、註冊日期為79年10月16日、專用 期限至99年10月15日，該商標與系爭商標及據以評定商 標圖樣明顯類似，且該商標在民國九十年二月間尚曾申 請延展，故專用期限至99年10月15日止，該案之商標專 用權人較參加人似更有權利可申請商標評定。雖說商標 評定係以個案審查為準，但既早於民國79年即有相同之 麵包超人經申請註冊在案，原評定機關（即被告）在審 酌商標評定案件與訴願案件審理時，自當將該有重要關 聯性之事項併為考量，而非故意漠視在我國已存在14年
之商標，而採信參加人實質不合理之證據，逕認據以評 定商標在我國早已達著名程度，蓋因個案審查絕不等同 雙重標準，若專司評定商標機關對顯而易見之證據充耳 不聞，對人民之權益將會要造成莫大之損失，兼又負責 救濟程序之訴願決定機關若復對相關證據不詳加調查， 完全採用原評定結果之理由，卻未審酌該理由是否確有 理由，對人之權益又造成二度傷害，則完全喪失訴願救 濟制度之意義。
⒌綜上，原處分認事用法顯有極大違誤，請撤銷原處分及 訴願決定，以維合法權益。
㈡被告主張：
⒈按「本法92年4月29日修正施行前，已申請或提請評定 ，尚未評決之評定案件，以本法修正施行前及本法修正 施行後之規定均為違法事由為限，始撤銷其註冊；其程 序依修正後之規定辦理。」為商標法第91條第1項所明 定。又商標圖樣「相同或近似於他人著名之商標或標章 ，有致公眾混淆誤認之虞者」，不得申請註冊；商標「 相同或近似於他人著名之商標或標章，有致相關公眾混 淆誤認之虞者，或有減損著名商標或標章之識別性或信 譽之虞者」，不得註冊，分別為修正前商標法第37條第 7款及現行商標法第23條第1項第12款本文所明定。又「 本法所稱著名，指有客觀證據足以認定已廣為相關事業 或消費者所普遍認知者。」復為現行商標法施行細則第 16條所明定。
⒉本件被告原處分略以，系爭註冊第0000000號「アンパ ンマン及圖」商標圖樣與據以評定「アンパンマン」及 「麵包超人圖」（如評定申請書、理由書及卷附使用資 料）等商標圖樣相較，二者外文及讀音相同，且圖形之 外觀設計及構圖意匠如出一轍，應構成近似。又據參加 人所檢送之據以評定商標之中、日文介紹資料、麵包超 人繪本、據以評定商標之註冊資料、卡通影片、影音商 品、麵包超人週邊商品、卡通播放契約等證據資料觀之 ，堪認於系爭商標申請註冊前，據以評定「アンパンマ ン」等商標所表彰之信譽已廣為相關事業或消費者所普 遍認知而達著名商標之程度。衡酌據以評定等商標之獨 創性及使用在與我國有密切貿易往來關係之領域，且據 以評定商標系列商品經行銷使用而達著名之程度，原告 於其後始以相同之外文「アンパンマン」及構圖意匠極 相彷彿之圖形，作為系爭商標圖樣申請註冊並指定使用 於尿布、尿褲、圍兜、肚圍、尿布套、絲巾、領結、束
髮巾、金屬腰帶、布製成之服飾用皮帶等商品，客觀上 自有使相關事業或消費者對其所表彰之商品來源或產製 主體發生混淆誤認之虞，應有首揭法條之適用。又系爭 商標既應依修正前商標法第37條第7款及現行商標法第 23條第1項第12款之規定撤銷其註冊，則其是否尚有違 修正前商標法第37條第14款及現行商標法第23條第1項 第14款之規定，自毋庸審究，乃為系爭註冊商標之註冊 應予撤銷之處分。
⒊原告不服，訴稱參加人所提出之麵包超人繪本、相關書 籍、影音商品及週邊產品等均為日本當地行銷之產品， 並非在我國大量販售之商品。雖國內觀眾於西元1999年 起即於TNT Cartoon Network等有線電視頻道收看麵包 超人卡通，然其並非等同於據以評定商標商品之廣告， 國內觀眾尚難藉由觀看其卡通即了解據以評定商標商品 之訊息。況其卡通有限之收視人口（多為兒童）亦非可 等同於一般消費者。復以國內卡通形象商品市場品牌眾 多、競爭激烈，自難僅以其卡通於國內播出，在無具體 行銷事證之情形下，即遽認據以評定商標於系爭商標申 請註冊時於國內已臻著名。又系爭商標指定使用之尿布 、尿褲、圍兜、肚圍、尿布套、絲巾、領結、束髮巾、 金屬腰帶、布製成之服飾用皮帶商品，與據以評定商標 所使用之畫本、卡通、動畫、VCD等商品，其販售地點 、消費對象並不相同，依一般社會通念及市場交易情形 ，亦無使相關消費者對其所表彰商品之來源或產製主體 產生混淆誤認之虞云云，請求撤銷原處分。
⒋經查，系爭註冊第0000000號「アンパンマン及圖」商 標圖樣與據以評定「アンパンマン」、及「麵包超人圖 」等商標圖樣相較，或其外文及讀音相同，或其中外文 之觀念相似，或其圖形之構圖意匠相彷彿，應屬構成近 似之商標。次查，「アンパンマン」（中譯為麵包超人 ）為日籍畫家柳瀨嵩先生所創知名之漫畫、卡通人物， 並自西元1977年起以「アンパンマン」及「麵包超人圖 」等系列商標圖樣於日本申請註冊。參加人自西元1988 年取得麵包超人動畫放映及商品化之授權後，即持續於 日本各地電視頻道播出其卡通，並陸續推出電影版之麵 包超人動畫及其卡通錄影帶、VCD、CD等相關商品，且 授權其他廠商（如株式會社不二家、株式會社バンダイ 等）製造生產並廣泛銷售麵包超人週邊商品（如文具用 品、玩具、衣服及食品等），並進口至我國販售，深受 我國消費者所喜愛，除在網路上熱列討論，且可於網路
上買或賣麵包超人週邊商品，凡此有參加人所檢送之日 本授權契約書、據以評定商標之註冊資料、電視節目表 、相關繪本、文具、玩具等週邊產品目錄、民國81年至 90年國人赴日人數統計資料、網站討論及銷售商品資料 等證據資料影本附卷可稽。綜觀上述該等證據資料，應 可堪認定遠早於系爭商標申請日之90年12月31日前，據 以評定等商標除於日本即已享有高度之知名度外，渠等 所表彰之信譽業已廣為我國相關事業或消費者所普遍認 知而達著名商標之程度。
⒌衡酌二造商標近似程度之高，據以評定等商標之獨創性 及其著名程度，及日本為國人出國首選旅遊地點之一， 且我國與日本間雙方貿易往來密切，原告以外文「アン パンマン」及構圖意匠極相彷彿之圖形，作為系爭商標 圖樣申請註冊，並指定使用於尿布、尿褲、圍兜、肚圍 、尿布套、絲巾、領結、束髮巾、金屬腰帶、布製成之 服飾用皮帶商品，客觀上自有使相關事業或消費者對其 所表彰商品之來源或產製主體發生混淆誤認之虞，應有 首揭法條之適用。綜上論述，被告原處分洵無違誤，敬 請駁回原告之訴。
㈢參加人主張：
⒈法規適用：
按「商標之註冊違反第37條第1項之規定者，利害關係人 得申請商標主管機關評定其註冊為無效。」、「商標評 定案件適用註冊時之規定。」，分別為本件商標申請評 定時商標法（即91年5月29日修正公布之商標法）第52 條第1項及第77條之1第2款所明定。本件系爭註冊第 0000000號「アンパンマン及圖」商標係92年2月16日註 冊，其商標之評定原應適用年91年5月29日修正公布之 商標法，惟現行商標法第91條第1項規定，本法修正施 行前，已申請或提請評定，尚未評決之評定案件，以本 法修正施行前及本法修正施行後之規定均為違法事由為 限，始撤銷其註冊；其程序依修正後之規定辦理。本案 係現行商標法修正施行前，已申請評定尚未評決之評定 案件，而系爭商標所涉之修正前商標法第37條第7款， 業經修正為現行商標法第23條第1項第12款，於修正施 行前後法條規定均為違法事由，合先敘明。
⒉系爭商標違反修正前商標法第37條第7款及現行商標法 第23條第1項第12款之規定，依法不得註冊： ⑴商標圖樣「相同或近似於他人著名之商標或標章，有 致公眾混淆誤認之虞者」，不得申請註冊；商標「相
同或近似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆 誤認之虞，或有減損著名商標或標章之識別性或信譽 之虞者」，不得註冊，分別為修正前商標法第37條第 7款及現行商標法第23條第1項第12款所明定。商標圖 樣之近似，以具有普通知識經驗之購買人，於購買時 施以普通所用之注意，有無混同誤認之虞判斷之；所 稱「著名之商標或標章」，係指有客觀證據足以認定 該商標或標章已廣為相關事業或消費者所普遍認知者 而言，則分別為修正前商標法施行細則第15條第1項 及第31條第1項所規定。又所謂「有致相關公眾混淆 誤認之虞者」，係指商標或標章有使相關消費者對其 所表彰之商品來源或產製主體發生混淆誤信之虞而言 ，而判斷有無混淆誤認之虞，則有被告公告之「混淆 誤認之虞」審查基準可供參酌。其中商標近似及據以 評定商標是否著名二項要素，依前揭法條規定為必須 具備之要件，其他參酌要素，如商標識別性之強弱、 先權利人多角化經營之情形、系爭商標申請人是否善 意等，則視個案中是否存在而為斟酌。
⑵本案存在之相關因素之審酌：
①商標是否近似暨其近似之程度：
商標近似係指二商標予人之整體印象有其相近之處 ，若其標示在相同或類似的商品／服務上時，以具 有普通知識經驗之消費者，於購買時施以普通之注 意，可能會有所混淆而誤認二商品／服務來自同一 來源或誤認不同來源之間有所關聯。系爭商標圖樣 與據以評定之「アンパンマン」圖形商標圖樣相較 ，其卡通人物臉部及衣著特徵均相同，且均有相同 之日文「アンパンマン」，而系爭商標圖樣上之中 文「紅豆麵包超人」則為日文「アンパンマン」之 中文翻譯，不足藉以區辨兩造商標；據以評定之「 麵包超人」、「紅豆麵包超人」、「ANPANMAN」（ 為日文「アンパンマン」之羅馬拼音）、「アンパ ンマン」等文字商標則均指涉「アンパンマン」圖 形商標上之卡通人物，與系爭商標圖樣相較，除同 樣含有「紅豆麵包超人」、「アンパンマン」字樣 外，與系爭商標圖樣上之卡通人物之觀念相同；事 實上，系爭商標圖樣上之卡通人物圖形應為據以評 定之「アンパンマン」圖形商標之立體玩具黑白照 片，此觀評定申請書「附件10：參加人授權其他廠 商製造「アンパンマン」相關商品資料」中之「ア
ンパンマン」立體玩具型錄，即可明瞭。因此，具 有普通知識經驗之消費者，於購買時施以普通所用 之注意，極有可能會有所混淆而誤認二造商標商品 來自同一來源或雖不相同但有關聯之來源，二造商 標應屬構成近似之商標。
②據以評定商標是否為著名之商標或標章：
按「日本與我國為亞洲地區鄰近國家，商業資訊傳 播迅速、人民觀光、商旅往來頻繁，凡電視節目內 容、卡通文物、漫畫書等人物造型，無不深受其影 響，此乃公知之事實。參加人之漫畫書單行本與錄 製之卡通片及相關商品既在日本廣受歡迎，其銷售 率與收視率佔有相當大之比率。苟參加人之商品未 於國內引起流行風潮，家韻傳播製作有限公司即無 爭取參加人同意授權而於國內發行之必要，從而參 加人主張有廠商引進各種商品於國內銷售之事實， 亦堪信為真實。則參加人所據以評定之商標圖樣所 表彰之信譽，於原告就附圖之商標於80年2月13日 申請註冊當時，應已為我國一般消費者所知悉，亦 無疑義。」有鈞院89年訴字第794號判決可供參照 ，經查：
「アンパンマン」（中譯為麵包超人或紅豆麵包超 人）為日籍畫家柳瀨嵩先生所創作之知名漫畫、卡 通人物，於西元1973年即推出繪本，自西元1977年 起即在日本本國以「アンパンマン」卡通人物圖形 結合「アンパンマン」字樣，或單獨「アンパンマ ン」字樣作為商標圖樣，指定使用於各類商品申請 註冊，並獲准註冊在案，自西元1988年起即持續在 日本電視台播放卡通，至西元1990年6月止，繪本 已超過110集，賣出超過1千萬本，錄影帶也達45集 ，每集平均售出2萬支，參加人取得使用據以評定 商標權利後，即陸續授權其他廠商製造、銷售許多 週邊商品，包括餅干、玩具、文具、袋子、帽子、 運動用品、食品、衣服等等，其漫畫、卡通及相關 商品在日本廣受歡迎。另在台灣地區，除巿面上早 有麵包超人相關商品進口來台販售（評定申請書「 附件16：網路討論資料」中之留言表示Hello Kitty專賣店、日本精品店、「阿綠的店」等有販 售麵包超人週邊商品）外，鑑於麵包超人卡通及相 關商品大受歡迎，特納娛樂網絡公司（Turner Entertainment Networks Asia,Inc.）於西元1998
年與參加人簽訂卡通播放契約，自西元1999年4月 開始於TNT Cartoon Network頻道播放麵包超人卡 通，衛視電影台亦播放麵包超人劇場版卡通，而台 灣東販股份有限公司及旺陞貿易有限公司亦引進據 以評定商標商品於台灣地區販售，據此，堪認於系 爭商標90年12月31日申請註冊前，據以評定商標所 表彰之信譽應已廣為相關事業或消費者所普遍認知 而達著名商標之程度。
③商標識別性之強弱：
商標之文字、圖形、記號、顏色、聲音、立體形狀 或其聯合式，對於商品／服務之相關消費者所呈現 識別商品／服務來源之功能，因其商標特徵的不同 而有強弱之別。原則上創意性的商標識別性最強， 而以習見事物為內容的任意性商標及以商品／服務 相關暗示說明為內容的暗示性商標，其識別性即較 弱。識別性越強的商標，商品／服務之消費者的印 象越深，他人稍有攀附，即可能引起購買人產生混 淆誤認。查本案據以評定之「アンパンマン」圖形 商標係由一擬人化卡通造形設計圖所構成，並非沿 用既有之辭彙或事物，而係運用人類精神智能創作 所得之創意性商標，其獨創性及識別性甚強，足使 消費者對其印象深刻，而本件系爭商標上之圖形部 分與之如出一轍，自易使消費者產生混淆誤認。 ④先權利人多角化經營之情形：
先權利人如有多角化經營，而將其商標使用或註冊 在多類商品／服務者，在考量與系爭商標間有無混 淆誤認之虞時，不應僅就各類商品／服務分別比對 ，而應將該多角化經營情形總括的納入考量。尤其 如有事證顯示可能跨入同一商品／服務巿場經營者 ，更應予以考量。本件依參加人所檢送之證據資料 觀之，參加人不僅推出麵包超人之繪本、漫畫、電 視卡通、錄影帶、CD、VCD等商品，尚授權其他廠 商製造、銷售標示有據以評定商標之餅干、玩具、 文具、食品、衣服等等，則參加人有多角化經營之 情形足資認定。
⑤系爭商標之註冊申請是否善意：
按商標之主要功能在表彰自己之商品，俾以與他人 之商品相區別，申請註冊商標或使用商標，其目的 亦應在發揮商標此一識別功能。惟若明知可能引起 相關消費者混淆誤認其來源，甚或原本即企圖引起
相關消費者混淆誤認其來源，而為申請註冊商標者 ，其申請即非屬善意。查原告曾抄襲他人著名之「 紅嘴企鵝」及「布丁狗」等卡通動物商標申請註冊 ，而遭被告撤銷其註冊（請見鈞院91年訴字第2814 號、2815號、1316號判決），再者，原告取得多件 系爭「紅豆麵包超人アンパンマン及圖」系列商標 後，即授權其他廠商使用，而在其與其他廠商簽訂 之「授權製造及銷售合約」前言中即記載：「甲方 （即指原告）為【紅豆麵包超人】在台灣的授權總 代理，並有權將【紅豆麵包超人】之標章、圖案、 造形等，於台灣做商品授權。」由此顯見原告明知 麵包超人卡通圖形並非其自創之圖形，在其與參加 人間並無任何代理契約關係存在之情形下，原告此 項記載顯有使契約相對人誤認其為參加人之合法代 理商之意圖，是其申請註冊本件系爭商標，顯非出 於正當之目的。
⑶綜上所述，本件二造商標近似之程度極高，據以評定 商標復為著名之商標，且據以評定商標為識別性極強 之創意性商標，而參加人又有多角化經營之情形，則 原告於其後始以近似之系爭商標圖樣，指定使用於尿 布、尿褲、圍兜、肚圍、尿布套、絲巾、領結、束髮 巾、金屬腰帶、布製成之服飾用皮帶等商品申請註冊 ，客觀上自有使相關事業或消費者誤認二商標之商品 為同一來源之系列商品，或者誤認二商標之使用人間 存在關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係 而產生混淆誤認情事，應有前揭修正前商標法第37條 第7款及現行商標法第23條第1項第12款規定之適用。 ⑷原告主張：註冊第501697號商標亦含有「アンパンマ ン」字樣及類似之卡通人物圖形，該商標於79年10月 16日已註冊在案，現仍有效存在，被告對本案亦應採 相同審查標準云云。惟查，除依商標審查個案拘束原 則，原告不得以該商標已註冊在案作為有利於己之論 據外，事實上亦無法排除主管機關因行政上之疏忽而 給予商標專用權的情形，況且該商標是否註冊在案與 系爭商標是否違反修正前商標法第37條第7款及現行 商標法第23條第1項第12款之規定，並無關連性。 ⒊綜上論述，系爭商標確有違反修正前商標法第37條第7 款及現行商標法第23條第1項第12款之規定，該商標之 註冊應予撤銷，原處分及訴願決定並無違法或不當，請 依法駁回原告之訴。
理 由
一、按「商標之註冊違反第37條之規定者，利害關係人得申請商 標主管機關評定其註冊為無效」、「本法修正施行前，已申 請或提請評定，尚未評決之評定案件，以本法修正施行前及 本法修正施行後之規定均為違法事由為限，始撤銷其註冊； 其程序依修正後之規定辦理」，分別為92年11月28日商標法 修正施行前第52條第1項及現行商標法第91條第1項所明定。 又本案係92年11月28日商標法修正施行前，已申請評定尚未 評決之評定案件，而系爭商標所涉之修正施行前商標法第37 條第7款、第14款，業經修正施行為現行商標法第23條第1項 第12款及第14款，於修正施行前後法條規定均為違法事由， 合先敘明。次按商標圖樣「相同或近似於他人著名之商標或 標章，有致公眾混淆誤認之虞者」，不得申請註冊，為修正 施行前商標法第37條第7款所規定；又商標圖樣「相同或近 似於他人著名商標或標章，有致相關公眾混淆誤認之虞，或 有減損著名商標或標章之識別性或信譽之虞者」，不得申請 註冊，復為現行商標法第23條第1項第12款所明定。而所謂 著名之商標或標章，係指有客觀證據足以認定該商標或標章 已廣為相關事業或消費者所普遍認知者，為現行商標法施行 細則第16條所規定。又兩商標是否近似，應本客觀事實，以
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