臺灣桃園地方法院刑事判決
111年度訴字第1339號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 陳柏璋
選任辯護人 陳河泉律師(法扶律師)
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（111年
度偵字第20242號），本院判決如下：
主 文
陳柏璋共同犯販賣第三級毒品未遂罪，處有期徒刑壹年拾月。扣案如附表編號1至5、7所示之物均沒收。
事 實
一、陳柏璋與真實姓名年籍不詳、暱稱「小恩」之人，均明知愷 他命、4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮、硝甲 西泮（硝甲氮平）屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所 稱之第三級毒品，不得非法販賣，竟仍共同基於販賣第三級 毒品之犯意聯絡，先由「小恩」於民國111年4月29日上午0 時29分許，以通訊軟體微信暱稱「壞壞-沒回請來電」傳送 「美好的一天開始囉…1斤2200，2斤4200，一次5斤10000， 另有美國空運來台頂級牛油1罐500，買5送1…限量類哈密瓜1 ：500…」具有販賣毒品含意之廣告訊息，予暱稱「K」帳號 執行網路巡邏勤務之員警。員警於111年4月30日上午1時13 分許，即喬裝買家，詢問購買含有第三級毒品之咖啡包「哈 密瓜」之價格、交易方式，談妥以新臺幣（下同）5,000元 購買「哈密瓜」10包，並相約在桃園市○○區○○路0段000號前 交易。隨後則由陳柏璋於同日上午2時50分許，駕駛車牌號 碼000-0000號自用小客車攜帶毒品咖啡包、愷他命等毒品至 上址，喬裝之員警於同日上午2時55分許，進入該車副駕駛 座後，陳柏璋表示僅有6包可販售，遂交付毒品咖啡包「哈 密瓜」6包予員警並收取價金3,000元，員警旋即表明身分， 當場逮捕陳柏璋而未遂，警方並扣得如附表所示之物。二、案經新北市政府警察局新莊分局報告臺灣桃園地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力：
本判決引用之證據，被告陳柏璋、辯護人、檢察官對證據能 力均未爭執（訴卷第56頁），亦未見有違背法定程序或經偽 造、變造所取得等證據排除情事，堪認均具有證據能力。貳、實體部分：
一、認定事實之理由及依據：
㈠上揭事實，業據被告於偵訊、本院準備程序及審理中均坦承 不諱（111偵20242卷第85-87頁，本院卷第55、76頁），並 有新北市政府警察局新莊分局111年4月30日職務報告（111 偵20242卷第27-28頁）、刑案現場照片、扣押物品照片（11 1偵20242卷第47-54頁）、通訊軟體Wechat對話紀錄擷圖照 片（111偵20242卷第54-56頁）、附表編號1-5所示扣案毒品 及各編號「卷證出處」欄所示書證在卷可稽，當可認定。又 「小恩」發送前揭具有販賣毒品含意之廣告訊息予喬裝員警 後，被告即到場與喬裝員警進行交易，足認被告主觀上具備 共同營利意圖甚明，一併敘明。
㈢附表編號3-5之毒品咖啡包，經鑑驗固含有複數種類之第三級 毒品，惟該毒品咖啡包之次多毒品成分（第三級毒品甲基-N ,N-二甲基卡西酮）之鑑驗結果為微量，就此是否足認被告 明知其所販賣之毒品包含不同種類之第三級毒品，非無疑問 。是本案應無毒品危害防制條例第9條第3項適用。起訴書就 此固亦未認定本案適用毒品危害防制條例第9條第3項，惟為 期明確，仍附此說明。
㈣綜上，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。二、論罪科刑：
㈠核被告所為，係毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣 第三級毒品未遂罪。被告販賣前持有第三級毒品純質淨重逾 5公克以上之低度行為，為販賣毒品之高度行為所吸收，不 另論罪。
㈡被告與「小恩」就本案犯行有犯意聯絡與行為分擔，為共同 正犯。
㈢不以累犯加重
被告前因搶奪案件受有期徒刑之執行，於110年10月21日易 科罰金執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可查 （訴卷第20頁），其受徒刑之執行完畢，5年內故意再犯本 案有期徒刑以上之罪，為累犯。惟考量前揭經執行之刑與本 案所犯之罪間，罪質不同，不依累犯規定加重。 ㈣刑之減輕事由：
1.被告客觀上著手實施販賣第三級毒品犯行，然因員警自始不 具購買真意，事實上不能真正完成買賣，為未遂犯，爰依刑 法第25條第2項，按既遂犯之刑減輕。
2.被告於偵查及本院審理中均自白販賣第三級毒品未遂犯行， 應依毒品危害防制條例第17條第2項，減輕其刑，並依法遞 減之。
3.不另適用刑法第59條減刑之說明：
按刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原 因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告 法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。此所謂法定最低 度刑，固包括法定最低本刑；惟遇有其他法定減輕之事由者 ，則應係指適用其他法定減輕事由減輕其刑後之最低度刑而 言。倘被告別有法定減輕事由者，應先適用法定減輕事由減 輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後 之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕 其刑（最高法院100 年度台上字第744號判決意旨參照）。 經查，本案被告販賣毒品犯行，經前述2種減輕事由（未遂 犯、偵審自白）減輕其刑後，法定最低刑度已大幅降低，實 已無情輕法重之憾，被告本案犯罪亦未見有何特殊原因與環 境足以引起一般同情，當無再援引刑法第59條減輕其刑餘地 。被告固未就此主張，為期明確仍一併說明。
㈤審酌被告明知毒品戕害人之身心健康至鉅，且危害社會秩序 ，仍漠視毒品之危害性，著手販賣毒品予他人，助長毒品流 通之危險，應予非難；惟考量被告犯後坦承犯行，及客觀上 為警及時查獲之危害程度，再兼衡本案動機、目的、手段、 情節，及被告之家庭經濟狀況、智識程度、素行，暨檢察官 、被告、辯護人之量刑意見等一切情狀，量處如主文所示之 刑。
三、沒收：
㈠扣案如附表編號1-5之毒品均為違禁物，皆應依刑法第38條第 1項宣告沒收。另裝盛上開毒品之外包裝袋，因依該等扣案 物之狀態及現今所採行之鑑驗方法，仍會殘留微量毒品，難 以與所附著之包裝袋析離，故應將之一體視為毒品，同依刑 法第38條第1項宣告沒收。至於毒品鑑驗時所耗損之部分， 因已用罄不存在，爰不宣告沒收。
㈡扣案如附表編號7之手機1支，係被告所有作為本案販賣毒品 所用之物，爰依毒品危害防制條例第19條第1項諭知沒收。 ㈢扣案如附表編號6之手機1支，被告陳稱為自己個人所用手機 （訴卷第55頁），卷內無相關事證足認曾供本案犯罪使用， 不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，判決如主文。本案經檢察官林姿妤提起公訴，檢察官王珽顥到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 5 月 4 日 刑事第二十庭 審判長法 官 林蕙芳
法 官 陳布衣
法 官 張羿正
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 王宣蓉中 華 民 國 112 年 5 月 4 日附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 3 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 10 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千 5 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百 50 萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表
編號 扣案物名稱暨數量 卷證出處 備註 1 白色或黃色晶體22包 ◎（陳柏璋）新北市政府警察局111年4月30日搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表（111偵20242卷第33-37頁） ◎臺北榮民總醫院111年7月20日北榮毒鑑字第C0000000號毒品成分鑑定書（一）、（二）（111偵20242卷第129-131、141-143、163-165頁） ◎臺北榮民總醫院111年7月20日北榮毒鑑字第C0000000-Q號毒品純度鑑定書（一）、（二）（111偵20242卷第133-135、145-147、167-169頁） 鑑驗結果： 白色或黃色晶體共22包，鑑驗出第三級毒品愷他命成分，驗餘總淨重36.7197公克，純質總淨重27.2688公克。 2 透明色包裝之毒品咖啡包6包 ◎（陳柏璋）新北市政府警察局111年4月30日搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表（111偵20242卷第33-37頁） ◎扣押物品照片（111偵20242卷第47-54頁） ◎內政部警政署刑事警察局111年7月15日刑鑑字第1110050816號鑑定書（111偵20242卷第137-138、149-150、175-176頁） 鑑驗結果： 透明色包裝，鑑驗出微量第三級毒品硝甲西泮成分，驗餘總淨重3.3公克。 3 黑白色包裝之毒品咖啡包4包 ◎同附表編號2 鑑驗結果： 黑白色包裝，鑑驗出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮及微量第三級毒品甲基-N,N-二甲基卡西酮成分。驗餘總淨重10.92公克，驗前第三級毒品4-甲基甲基卡西酮總純質淨重0.88公克。 4 褐色包裝之毒品咖啡包18包 ◎同附表編號2 鑑驗結果： 褐色包裝，鑑驗出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮及微量第三級毒品甲基-N,N-二甲基卡西酮成分。驗餘總淨重57.71公克，驗前第三級毒品4-甲基甲基卡西酮總純質淨重1.80公克。 5 紅色包裝之毒品咖啡包22包 ◎新北市政府警察局新莊分局111年9月15日職務報告（111偵20242卷第183頁） ◎其餘同附表編號2 鑑驗結果： 紅色包裝，鑑驗出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮及微量第三級毒品甲基-N,N-二甲基卡西酮成分，驗餘總淨重74.2公克，驗前第三級毒品4-甲基甲基卡西酮總純質淨重5.33公克。 6 OPPO手機1支（門號：0000-000000、IMEI：00000000000000） ◎（陳柏璋）新北市政府警察局111年4月30日搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表（111偵20242卷第33-37頁） 無。 7 IPHONE手機1支（IMEI：000000000000000） ◎同附表編號6 無。