臺灣新北地方法院刑事判決
111年度訴字第1150號
公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
被 告 吳東融
選任辯護人 劉仁閔律師
邱柏越律師
趙翊婷律師
上列被告違反公司法等案件，經檢察官提起公訴（110年度偵字
第23949號），本院判決如下：
主 文
吳東融犯公司法第9條第1項前段之未繳納股款罪，處有期徒刑4月，如易科罰金，以新臺幣1000元折算1日。 事 實
一、吳東融自民國108年11月15日起擔任高譽企業股份有限公司 （下稱高譽公司）董事長，屬公司法第8條第1項、商業會計 法第4條規定之公司負責人及商業負責人。高譽公司資本額 原為新臺幣（下同）50萬元，嗣於109年間為爭取德國訂單 ，及擬向彰化商業銀行申請貸款，而有增資需求。吳東融知 悉公司對股東應收之股款應實際繳納，不得僅以申請文件表 明收足，猶為使高譽公司完成增資變更登記，基於股東未實 際繳納股款而以申請文件表明收足、以不當方法使會計事項 發生不實結果及使公務員登載不實之犯意，委由不知情之陳 惠娥（即吳東融之母）於109年8月19日自吳東融名下華南商 業銀行帳戶（帳號000000000000號，下稱吳東融帳戶）匯款 450萬元至高譽公司名下華南商業銀行帳戶（帳號000000000 000號，下稱高譽公司帳戶），並指示不知情之楊文明（即 實際處理高譽公司財務會計事項者）整理相關帳務資料，供 不知情之高琇碧會計師製作不實之高譽公司資本額變動表、 股東繳納股款明細表，而利用此不正當之方法致使會計事項 發生不正確之結果，高琇碧會計師復於109年8月20日出具會 計師資本額查核報告書，表明本次增資之股東款項已經收足 。吳東融再指示楊文明於109年8月28日、109年9月4日自高 譽公司帳戶分別匯款430萬元、21萬元返回至吳東融帳戶。 高琇碧會計師則於109年9月4日檢附上開資本額查核報告書 、變更登記申請書等文件，向新北市政府申請變更登記，使 新北市政府承辦公務員為形式上審查後，認高譽公司業已具 備公司發行新股增資變更登記之要件，於109年9月7日核准
變更登記，將高譽公司資產增加現金450萬元、資本總額增 至500萬元等不實事項登載於職務上所掌之公司變更登記表 上，足生損害於新北市政府對於公司登記管理之正確性。二、案經法務部調查局新北市調查處報告臺灣新北地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力
被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者 外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項固有明文。惟 被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第159條之1至第 159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法 院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者， 亦得為證據，同法第159條之5第1項亦有明定。本判決以下 援為認定犯罪事實之供述證據，業經檢察官、被告吳東融及 其辯護人於本院準備程序及審理時均表示同意有證據能力（ 本院111年度訴字第1150號卷，下稱本院訴字卷，第46、47 、155頁），本院審酌該等證據作成時並無違法取證或證明 力明顯偏低之情形，認以之作為證據核無不當，揆諸前開說 明，該等證據均有證據能力；至本判決所依憑判斷之非供述 證據，亦查無有何違反法定程序取得之情形，且各該證據均 經本院於審判期日依法進行證據之調查、辯論，被告於訴訟 上之防禦權，已受保障，故該等證據資料均有證據能力。二、認定犯罪事實所憑之證據及理由
（一）被告否認有何違反公司法、利用不正當方法致使會計事項 發生不實結果及使公務員登載不實之犯行，辯稱：被告前 於106年5月22日借款486萬2000元予高譽公司，高譽公司 於109年8月28日、109年9月4日匯款430萬元、21萬元至吳 東融帳戶，是返還借款予被告云云。
（二）經查，被告自108年11月15日起擔任高譽公司董事長，高 譽公司資本額原為50萬元乙情，有股份有限公司變更登記 表可證（本院訴字卷第83至85頁）。高譽公司於108年間 為爭取德國訂單，及擬向彰化商業銀行申請貸款，而有增 資需求乙節，則據被告於調查官詢問時供述甚詳（臺灣新 北地方檢察署110年度偵字第23949號卷，下稱偵查卷，第 9、10頁）。吳東融帳戶於109年8月19日匯款450萬元至高 譽公司帳戶，且高譽公司帳戶旋於109年8月28日、109年9 月4日分別匯款430萬元、21萬元至吳東融帳戶等情，有吳 東融帳戶交易明細、EDI電子轉帳客戶轉出明細表、取款 憑條可證（偵查卷第15至19、45至47、127至131頁）。高 譽公司於109年之增資，係楊文明負責整理帳務資料及會
計師需要的資料，高譽公司收到被告匯入之450萬元後， 亦係楊文明依被告指示匯款430萬元、21萬元至吳東融帳 戶等情，則據證人楊文明於本院審理時證述明確（本院訴 字卷第125、126、142、143頁）。高琇碧會計師於109年8 月20日提出資本額查核報告書，表示：高譽公司原實收資 本額為50萬元，本次增資後總資本額增為500萬元，應繳 股款係股東以現金450萬元繳納，已送存銀行，查核結果 為高譽公司本次增加實收資本額確實收足，高譽公司為增 資發行新股變更登記所編製109年8月19日之資本額變動表 及股東繳納現金股款明細表，足以允當表達高譽公司本次 增加資本登記之資本額情形乙節，有資本額查核報告書可 證（偵查卷第33頁）。高琇碧會計師復於109年9月4日檢 具有關書件，向新北市政府經濟發展局提出變更登記申請 書，經新北市政府於109年9月7日准予變更登記，將高譽 公司資產增加現金450萬元、資本總額增至500萬元等事項 登載於公司變更登記表上等情，有新北市政府109年9月7 日新北府經司字第1098064336號函、高譽公司變更登記申 請書、股份有限公司變更登記表可證（偵查卷第23至31頁 ）。足認被告確有以短暫匯款450萬元至高譽公司帳戶內 之方式，營造其業以股東身分繳納450萬元現金增資款之 假象，並已完成變更登記。
（三）被告及辯護意旨雖稱高譽公司於109年8月28日、109年9月 4日先後匯款430萬元、21萬元予被告，係返還借款云云。 然高譽公司於收到450萬元增資款後，即於不到1個月內匯 回合計451萬元予被告，此匯回數額與本次增資款甚為接 近，僅相差1萬元，反而與被告辯稱之486萬2000元借款具 有顯著差異，參諸上述款項進出時序及金額，此匯回之45 1萬元當係被告於驗資完成後，即予取回之資金，而非受 領高譽公司返還之借款甚明。
（四）證人楊文明於本院審理時雖證稱：高譽公司前於106年5月 22日為參與金萬林企業股份有限公司（下稱金萬林公司） 之增資，而向被告借得486萬2000元，被告與高譽公司間 之借據是我繕打，借據上高譽公司大小章是我向公司申請 後，由我用印，再由陳惠娥拿去給被告蓋章，之後我依借 據、銀行對帳單等會計憑證將此筆借款登錄至高譽公司會 計傳票系統，並製作高譽公司明細帳及資產負債表；高譽 公司收受450萬元股款後，被告表示需要資金，請高譽公 司還款，我就在486萬2000元之額度內依被告指示匯款430 萬元、21萬元至吳東融帳戶，關於資產負債表上「其他應 付款」與「其他流動負債」此等會計項目的區別，我是以
營業活動之關聯性區分之，前者與營業活動有關，後者則 非營業活動，被告貸與高譽公司之486萬2000元，我列在 資產負債表「其他流動負債-其他」，嗣於108年間改填在 「其他應付款-其他」等語（本院訴字卷第115至148頁） ，而被告另提出借據、高譽公司106年12月31日資產負債 表、高譽公司轉帳傳票影本、會計傳票建立作業畫面截圖 、高譽公司106年1月1日至109年12月31日明細帳、楊文明 之會計傳票系統登入資訊為證。惟查：
1.證人楊文明固證述高譽公司有於106年5月間，向被告商借 486萬2000元，且係由其負責製作借據並用印乙節如上， 惟觀諸被告所提借據上之高譽公司負責人「陳惠娥」印章 印文，以目視即可判斷迥異於高譽公司當時之登記負責人 印章印文，此有上開借據、高譽公司之股份有限公司設立 登記表暨變更登記表存卷可查（偵查卷第69頁，本院訴字 卷第73、79頁），足見被告所提前揭借據上所蓋印之高譽 公司負責人「陳惠娥」印章印文，顯非以高譽公司辦理相 關公司登記事項時之負責人「陳惠娥」之印章（即俗稱公 司小章）所蓋印，衡情倘若高譽公司確有向被告商借上開 款項，並出具前揭借據以資證明，豈有可能任由證人楊文 明持非高譽公司負責人「陳惠娥」之印章在借據上用印之 理？準此，被告所提前開借據上所蓋印之高譽公司負責人 「陳惠娥」之印章印文，既非以高譽公司辦理相關公司登 記事項時之負責人「陳惠娥」之印章（即公司小章）蓋印 ，自難排除該借據係臨訟杜撰文件之可能性，是證人楊文 明以該借據為本所為上開陳述即有瑕疵，則其所述高譽公 司有向被告商借486萬2000元，且係由其負責製作借據並 用印等情節是否屬實，自屬有疑。
2.再者，依商業會計處理準則第25條第2項第8款、第12款規 定，流動負債之會計項目中，「其他應付款」係指不屬於 應付票據、應付帳款之應付款項，如應付薪資、應付稅捐 、應付股息紅利等，「其他流動負債」則指不能歸屬於同 條項第1至11款所列舉之流動負債。稽此，證人楊文明既 稱其係以營業活動之關聯性區分「其他應付款」與「其他 流動負債」，前者與營業活動有關，後者則非營業活動， 循此區分標準，其稱於106年、107年間係將被告與高譽公 司間之借貸列載於「其他流動負債-其他」項目，當係認 為此借貸不僅與高譽公司營業活動無關，且不能歸屬於包 含「其他應付款」之其他11種之流動負債會計項目；而證 人楊文明具有企研所碩士學位、曾在大型會計師事務所擔 任5年經理、復在電子上櫃公司擔任5年財務長、又在外商
公司擔任2、3年財務主管，現為金萬林公司總經理，此據 證人楊文明於本院審理時所自承（本院訴字卷第115頁） ，其對上開商業會計處理準則相關規定，當知之甚詳，是 縱使高譽公司與被告間存有上述借貸，則於借貸背景事實 未變動之情況下，證人楊文明無端將被告與高譽公司間之 借貸改列載於「其他應付款-其他」項目，已與其所述之 上開區分標準相悖，而與常情有違。
3.況被告於110年4月20日接受調查官詢問時，非但完全未提 及其與高譽公司間存有借貸關係，更清楚供稱：高譽公司 在美國加州設有檢測實驗室，我原本計畫110年前往該實 驗室工作及就學，美國學校要求提供相當財力證明，我當 時資金不足，基於便宜行事才會挪用高譽公司的增資款項 等語（偵查卷第11、12頁），此情亦與證人楊文明於本院 審理時所述顯有歧異；佐以證人楊文明於本院審理時證稱 ：吳品聰、陳惠娥是被告的父母，金萬林公司、高譽公司 都是陳惠娥、吳品聰的家族公司，被告家族都算我的老闆 ，所以被告也算是我的老闆，因此被告可以叫我做事情等 語（本院訴字卷第135至136頁、第142頁），可徵證人楊 文明與被告間具有上命下從關係，實難期待證人楊文明在 被告當庭親自聽聞其證述內容之情形下，如實為不利被告 之證述。
4.是以，證人楊文明於本院審理時固證稱被告與高譽公司間 確有486萬2000元借貸關係存在，且其將此借貸由資產負 債表之「其他流動負債-其他」項目，改列至「其他應付 款-其他」項目云云，然其所述容有瑕疵可指，且與常情 相違，業經本院說明如前；再參以假若證人楊文明係因被 告之還款請求，始「依被告指示」於109年8月28日、109 年9月4日先後匯款430萬元、21萬元予被告，衡情被告對 此等金錢借貸往來乙節理當清楚明瞭，並應於調詢時詳予 說明此節，以避免承辦調查官對其自高譽公司取回上開款 項之舉存有誤會，豈有可能於110年4月20日調詢時自陳其 係「基於便宜行事才會挪用高譽公司的增資款項」，嗣於 110年10月7日檢察官偵訊時始改稱其與高譽公司間存有借 貸關係之理？自此以觀，足徵證人楊文明於本院審理時之 證詞，當係配合被告答辯方向所為迴護被告之詞，自難據 此對被告為有利之認定。
（五）辯護意旨另提出持股明細、金萬林公司歷史股價、建物所 有權狀、建物登記第一類謄本等相關財產資料（本院審訴 字卷第85至111頁），以高譽公司於109年9月間名下尚有 高達1億元之財產，主張高譽公司增資後清償對被告之借
款，未違反資本維持原則云云。惟公司法第9條第1項公司 應收之股款，股東未實際繳納，而以申請文件表明收足之 處罰規定，旨在維護公司資本充實原則與公司資本確定原 則，茍於提出申請文件時，公司設立或增資之股款未實際 繳納，而以暫時借資或層轉公司既有資金等方式，虛偽表 示股東已經繳足，提出於主管機關，即與公司資本充實與 確定原則相悖，自應論以該項之股東未實際繳納公司股款 而以申請文件表明收足罪。本件被告係以短暫匯款450萬 元至高譽公司帳戶內之方式，營造其以股東身分繳納450 萬元現金增資款之假象，業認定如前，自已該當公司法第 9條第1項之構成要件。被告及辯護意旨所稱486萬2000元 借貸關係，尚難採信，亦說明如上。故被告於短時間內自 高譽公司取回451萬元，既非受領借款之清償，當已違反 公司資本充實與確定原則。是此部分辯護意旨，並非有據 。
（六）從而，被告於不到1個月之短暫時間內，在吳東融帳戶與 高譽公司帳戶間匯入、匯回款項，僅係配合增資變更登記 手續之驗資要求，實際上並未繳納任何增資股款。本件事 證明確，被告犯行洵堪認定，應予依法論科。
三、論罪科刑
（一）公司之設立、變更、解散登記或其他登記事項，於90年11 月12日公司法修正後，主管機關僅形式審查申請是否違法 或不合法定程式，而不再為實質之審查，是行為人於公司 法修正後辦理公司登記事項，如有明知為不實之事項，而 使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾 或他人者，即有刑法第214條之適用（最高法院96年度第5 次刑事庭會議決議參照）。再者，凡商業之資產、負債、 權益、收益及費損發生增減變化之事項，稱為會計事項， 商業會計法第11條第1項定有明文。又資本額變動表、股 東繳納股款明細表固不屬商業會計法第28條所稱之財務報 表，惟倘若以不正當方法使該文件發生不實結果，仍應認 為成立商業會計法第71條第5款之致會計事項不實罪。而 商業會計法第71條規定，原含有業務上登載不實之本質， 與刑法第215條之業務上登載不實文書罪，皆規範處罰同 一之登載不實行為，應屬法規競合，且前者為後者之特別 規定，依特別法優於普通法之原則，自應優先適用商業會 計法第71條之規定，不再論以刑法第215條罪名，且為刑 法第216條、第215條行使業務上登載不實文書罪之特別規 定，應優先適用。是核被告所為，係犯公司法第9條第1項 前段之未繳納股款罪、商業會計法第71條第5款之利用不
正方法致使會計事項發生不實結果罪及刑法第214條之使 公務員登載不實罪。公訴意旨論以被告犯商業會計法第71 條第5款之利用不正方法使「財務報表」發生不實結果罪 嫌，雖非正確，然因所犯法條條項款次同一，自毋庸變更 。被告利用不知情之陳惠娥、楊文明、高琇碧會計師遂行 本案犯行，為間接正犯。
（二）另公司負責人明知公司應收之股款，股東並未實際繳納， 而以申請文件表明收足，使公務員登載於職務上所掌之公 文書，足以生損害於公眾或他人，所犯公司法第9條第1項 前段及刑法第214條兩罪，就行為人而言，僅有自然行為 概念之一行為，且係基於一個意思決定為之，自應評價為 一個犯罪行為。又刑法第214條之罪係在保護一般公共信 用，除行為人已為不實之申請外，尚待該管公務員將之登 載於職務上所掌之公文書，始足成立；至於公司法第9條 第1項前段之罪，係在防止虛設公司及防範經濟犯罪，只 要行為人提出不實之申請，即足成立，不以該管公務員已 登載於職務上所掌之公文書為必要。二者之犯罪構成要件 並不相同，屬一行為觸犯數罪名之想像競合犯，應依刑法 第55條之規定，從較重之公司法第9條第1項前段處斷（最 高法院96年度第7次刑事庭會議決議參照）。本件被告上 開違反公司法、商業會計法、使公務員登載不實犯行，均 係基於為辦理高譽公司同次增資之目的所實行，而以一行 為觸犯上開3罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條規定 ，從一重之公司法第9條第1項前段之未繳納股款罪處斷。（三）本院審酌被告佯為應收股款業經收足而申請公司增資登記 ，有損於主管機關就公司登記監督管理正確性，且違背公 司法維護公司財務健全之立法本旨，增加交易相對人之潛 在風險，所為顯屬非是。兼衡被告自陳其大學畢業之教育 智識程度、家庭經濟良好，及被告犯罪動機、目的、手段 ，原本坦認犯行嗣矢口否認之犯後態度，暨其前無犯罪科 刑紀錄之素行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知 如易科罰金之折算標準。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官阮卓群提起公訴，檢察官簡志祥到庭執行職務。中 華 民 國 112 年 5 月 24 日 刑事第十一庭 審判長法 官 郭峻豪
法 官 莊婷羽
法 官 林琮欽
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 薛力慈
中 華 民 國 112 年 5 月 25 日附錄：本案論罪科刑法條全文
公司法第9條第1項
公司應收之股款，股東並未實際繳納，而以申請文件表明收足，或股東雖已繳納而於登記後將股款發還股東，或任由股東收回者，公司負責人各處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣50萬元以上250萬元以下罰金。
商業會計法第71條第5款
商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員有下列情事之一者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣60萬元以下罰金：
五、其他利用不正當方法，致使會計事項或財務報表發生不實之 結果。
中華民國刑法第214條
明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處3年以下有期徒刑、拘役或1萬5000元以下罰金。
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