臺灣桃園地方法院刑事裁定
112年度聲字第1015號
聲 請 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
受 刑 人 謝艾庭
(現於法務部矯正署臺北女子看守所附設 勒戒處所執行觀察勒戒)
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑
（112年度執聲字第746號、112年度執更字第1082號），本院裁
定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、本件聲請意旨以：受刑人就附表所示之各罪刑，依刑法第53 條、第51條第5款應合併定應執行刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項規定，聲請定其應執行之刑。
二、本院之判斷：
㈠附表編號1之罪，不得宣告易科罰金：
1.成年人對兒少故意犯罪，依兒童及少年福利與權益保障法第 112 條第1 項前段規定係加重其刑至二分之一，屬分則加重 性質，依該加重結果，如使所犯罪名之法定刑變更為最重本 刑逾5 年有期徒刑（即非刑法第41條第1項所稱之「最重本 刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪」）者，則縱使受6 個 月以下有期徒刑宣告刑，因加重後之罪刑非屬刑法第41條第 1 項規定之得易科罰金之罪，仍不得依本條項規定易科罰金 。
2.附表編號1之罪刑，係刑法第302 條第1項、兒童及少年福利 與權益保障法第112 條第1 項之成年人故意對少年犯剝奪他 人行動自由罪，而刑法第302 條第1 項罪刑經加重結果，為 最重本刑7 年6 月，依上開說明，為不得易科罰金之罪。 ㈡本案附表編號1、2之罪得否定應執行刑，非無疑義： 附表編號1所示之罪，本質即非屬刑法第41條第1 項規定之 得易科罰金之罪一節，業已說明如上，縱經附表編號1所示 判決誤為易科罰金之宣告，亦無從改變其本質，而無從與附 表編號2此得易科罰金之罪合併定應執行刑。
㈢本案不宜以刑法第50條第2項為依據定應執行刑： 1.附表編號1所示之罪，固經附表編號1判決之宣告，而有得易 科罰金之外觀，惟此外觀與該罪不得易科罰金之本質不符， 而處於不穩定之狀態。而此不穩定之狀態，嗣後似應經其他 法律程序加以除去（如：聲請非常上訴、聲請更正判決），
是於現狀下，尚不宜以刑法第50條第2項為依據遽為定應執 行之刑。
2.況數罪併罰中，有得易科罰金之罪，有不得易科罰金之罪， 於定執行刑時，即不得諭知易科罰金（司法院院字第2702號 解釋、最高法院40年台非字第12號判決要旨參照）。是若依 刑法第50條第2項聲請定執行刑，則經定刑後之刑，被告就 附表編號2所示之刑將喪失得易科罰金之機會，不利被告， 附此說明。
三、依刑事訴訟法第220 條，裁定如主文。
中 華 民 國 112 年 4 月 27 日 刑事第二十庭 法 官 張羿正以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀。 書記官 王宣蓉中 華 民 國 112 年 4 月 27 日
附件：