臺灣新北地方法院刑事裁定
112年度聲字第1026號
聲 請 人 臺灣新北地方檢察署檢察官
受 刑 人 鄭永杰
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（112年度執聲字第474號），本院裁定如下：
主 文
鄭永杰所犯如附表所示之各罪，所處如附表所示之宣告刑，應執行有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 理 由
一、本件聲請意旨略以：受刑人鄭永杰因竊盜案件，先後經判決 確定如附表所載，應依刑法第53條、第51條第5款，定其應 執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請定其應執行之 刑等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有2裁判 以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰 ，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應執行者：一、…， 五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合 併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1 項前段、第53條及第51條第5款分別定有明文。次按犯最重 本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6月以下有期徒 刑或拘役之宣告者，得以新臺幣（以下同）1,000元、2,000 元或3,000元折算1日，易科罰金，刑法第41條第1項前段亦 有明文。再按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定 其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪 之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其 執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑 為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁 判宣告之刑，定其執行刑；又法律上屬於自由裁量之事項， 並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界 限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法 官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適 用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導 ，此亦即所謂自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑， 既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬 當然，此有最高法院59年台抗字第367號、80年台非字第473 號判例要旨可資參照。又按定應執行之刑，應由犯罪事實最 後判決之法院檢察官聲請該法院依上開規定裁定之，不能因
犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為 不合法，予以駁回。至已執行部分，自不能重複執行，應由 檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉， 有最高法院86年度台抗字第472號裁定意旨可資參照。三、經查：
㈠定應執行刑，不僅攸關國家刑罰權之行使，於受刑人之權益 亦有重大影響，除顯無必要或有急迫情形外，法院於裁定前 ，允宜予受刑人以言詞、書面或其他適當方式陳述意見之機 會，程序保障更加周全（最高法院刑事大法庭110年度台抗 大字第489號裁定意旨參照）。查本院已於民國112年4月7日 以電話詢問方式聽取其意見，有本院公務電話紀錄表1份（ 見本院聲字卷第25頁）在卷可參，合先敘明。 ㈡受刑人因竊盜案件，經法院先後判處如附表所示之刑，均經 確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該判決書附 卷可稽。又受刑人所犯如附表編號1所示之罪雖已於111年11 月8日執行完畢，惟該形式上已執行之罪刑既與附表編號2、 3所示之罪刑合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明，僅屬各 罪刑定其應執行刑後於執行時應予扣除而已，仍應就附表所 示各罪刑，合併定其應執行刑。又受刑人所犯各罪，均經判 處得易科罰金之有期徒刑，非屬刑法第50條第1項但書所列 情形，自得由檢察官逕依同條第1項前段規定聲請定應執行 刑，是聲請人以本院為各該案犯罪事實最後判決之法院，聲 請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當。爰審酌受刑人 所犯之各罪類型、行為期間、所侵害之法益、行為態樣等整 體綜合評價，暨如附表所示之各罪宣告刑總和上限及定應執 行刑之限制加重原則等內部、外部性界限後，兼衡受刑人於 本院公務電話紀錄表(卷頁同前)中陳述希望定最低刑度之意 見，爰定其應執行之刑如主文所示，並依原判決之折算標準 ，諭知易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、 第41條第1項前段，裁定如主文。
中 華 民 國 112 年 4 月 13 日
刑事第二十庭 法 官 林翠珊
上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官 王敏芳
中 華 民 國 112 年 4 月 13 日