臺灣屏東地方法院刑事判決
112年度簡上字第36號
上 訴 人 臺灣屏東地方檢察署檢察官
被 告 陳麒仁
上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服本院於中華
民國111年12月23日111年度簡字第1900號所為第一審簡易判決（
起訴案號：111年度毒偵字第1418號），提起上訴，本院管轄之
第二審合議庭判決如下：
主 文
原判決撤銷。
陳麒仁施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之第二級毒品甲基安非他命參包（含袋毛重合計為零點玖壹公克）、殘留第二級毒品甲基安非他命之吸食器壹組、玻璃球吸食器壹支，均沒收銷燬之。 事 實
一、陳麒仁前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認 無繼續施用毒品之傾向，於民國111年3月25日執行完畢釋放 ，並由台灣屏東地方檢察署檢察官以111年毒偵緝字第62號 為不起訴處分確定。復（一）因違反毒品危害防制條例案件 ，先經本院於107年10月9日以107年簡字第1151號判處有期 徒刑5月確定、後於108年5月28日經本院以108年度簡字第50 7號判處有期徒刑5月確定，上開兩案經本院於108年9月3日 以108年度聲字第1044號定應執行有期徒刑9月確定（指揮書 執行案號為108年度執更字第1792號，併入109年度執更字第 1886號執行）；（二）再因違反毒品危害防制條例案件，分 別經本院於108年6月11日以108年簡字第640號判處有期徒刑 5月確定，於108年10月10日以108年簡字第1120號判處有期 徒刑5月確定，前開二案件經本院於109年3月3日以108年度 聲字第1764號定應執行有期徒刑9月確定（指揮書執行案號 為109年度執更字第419號）；（三）後又因違反毒品危害防 制條例案件，經本院於109年4月8日以109年度簡字第399號 判處有期徒刑6月確定、因竊盜案件，經本院於109年7月3日 以109年度簡字第57號案件，判處有期徒刑3個月確定，上開 2案經本院於109年9月8日以109年度聲字第1168號定應執行 有期徒刑8月確定（指揮書執行案號為109年度執更字第1506 號），末上開（一）、（二）、（三）案件經本院於109年1 1月24日以109年聲字第1624號案件裁定准予假釋付保護管束
確定，並於109年11月26日縮短刑期假釋出監，迄至110年6 月1日所餘刑期內未經撤銷假釋，其未執行之刑，以已執行 論。
二、詎陳麒仁猶不知悛悔，基於施用第二級毒品甲基安非他命之 犯意，於111年7月12日2、3時許，在屏東縣○○鄉○○路000號 居所內，以將甲基安非他命置入玻璃球後用火燒烤再吸食產 生煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣警於 同日7時25分許，持搜索票，於上開住處查獲，並查扣甲基 安非他命3小包(毛重合計0.91公克)、電子磅秤3個、安非他 命吸食器1組及玻璃球吸食器1個，為警經其同意採尿送驗查 獲。
三、案經屏東縣政府警察局里港分局報告臺灣屏東地方檢察署檢 察官偵查後提起公訴。
理 由
壹、程序部分
一、本判決參考司法院「刑事判決精簡原則」製作。二、證據能力部分當事人未爭執，得不予說明。三、按（第二審）被告經合法傳喚，無正當之理由不到庭者，得 不待其陳述逕行判決，刑事訴訟法第371 條定有明文，又依 同法第455 條之1 第3 項規定，簡易判決上訴程序準用第二 審上訴程序之規定。查被告陳麒仁(下稱被告)於本院第二審 合議庭審判期日，經合法傳喚無正當理由而未到庭乙情，有 本院送達證書、刑事報到單附卷足憑，爰依前開規定，不待 被告陳述逕為判決，先予敘明。
貳、實體部分
一、訊據被告於警詢及偵訊時坦承上開犯行不諱，核與證人余坤 松偵查之證述情節相符，此外，並有屏東縣政府警察局里港 分局通訊監察譯文表（警卷頁27-31）、指認犯罪嫌疑人記 錄表（警卷頁33-37）、臺灣屏東地方檢察署檢察官拘票、 報告書（毒偵卷頁11-13；警卷頁47-49；51-53）、本院111 年聲搜字436號搜索票（警卷頁55-57）、屏東縣政府警察局 里港分局搜索扣押筆錄（警卷頁59-65；毒偵卷頁91-97）、 扣押物品目錄表（警卷頁67；毒偵卷頁99）、扣押物品收據 （警卷頁69）、扣押物品清單（毒偵卷頁81、毒偵卷頁83、 簡院卷頁19）、屏東縣政府警察局贓物認領保管單（警卷頁 71；毒偵卷頁101、毒偵卷頁103）、聯華生技檢驗結果（警 卷頁83、警卷頁85、警卷頁87）、屏東縣政府警察局里港分 局泰山派出所偵辦違反毒品危害防制條例案毒品初步檢驗報 告單（警卷頁91、頁93、頁95）、檢驗照片（警卷頁103；1 15；127、警卷頁107；119；131）、扣案物品照片（警卷頁
103；115；127、警卷頁105；117；129、警卷頁109；119； 133）、現場蒐證照片（警卷頁113；125；137）、臺灣屏東 地方檢察署鑑定許可書（警卷頁77）、屏東縣政府警察局里 港分局泰山派出所偵辦毒品案尿液送檢人真實姓名代號對照 表（警卷頁79；毒偵卷頁73）、屏東縣檢驗中心111年7月29 日檢驗報告（毒偵卷頁71）、聯華生技檢驗結果（警卷頁81 ）、屏東縣政府警察局里港分局泰山派出所偵辦違反毒品危 害防制條例案尿液初步檢驗報告單（警卷頁89）、檢驗照片 （警卷頁111；123；135）、查獲毒品案件報告表（警卷頁9 7）、車輛詳細資料報表（警卷頁139、警卷頁141）等附卷 可參，足認被告上開任意性自白與事實相符，堪採為論罪科 刑依據。從而，本件事證明確，被告之犯行堪予認定，應依 法論科。
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項施用第二 級毒品罪。陳麒仁有如事實欄所示之前科，經檢察官於本院 審理時，已指明上開前科，並請求依累犯規定對被告加重其 刑，復以被告科刑資料即臺灣高等法院被告前案紀錄表為憑 ，本院復就該被告科刑資料依法進行調查程序，依最高法院 111年度台上字第3143號判決意旨，應認檢察官就被告構成 累犯之事實或應予加重其刑之必要，已主張或具體指出證明 方法。被告於受上開有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯 本案有期徒刑以上之罪，合於刑法第47條累犯規定之要件。 參酌司法院釋字第775號解釋意旨，於刑法修正前，為避免 發生罪刑不相當之情形，法院應依該解釋意旨，就個案裁量 是否加重最低本刑。本院審酌被告前罪之徒刑執行完畢仍再 犯本件有期徒刑之罪，且同為違反毒品危害防制條例之罪， 足見其對於刑罰之感應力薄弱，是本院參酌上開各情，揆諸 前揭大法官解釋意旨，認本件應依刑法第47條第1項之規定 予以加重其刑。
三、撤銷改判之理由
（一）檢察官上訴意旨略以：本案檢察官已於起訴書主張被告本 案前科紀錄顯構成累犯，且檢附刑案資料查註紀錄表為證 明之方法，且刑案資料查註記錄表為法務部承辦公務員依 相關資料製作之紀錄，錯誤率極低，亦有法院審理卷宗內 所附臺灣高等法院被告前案紀錄表可以核實，堪認檢察官 已主張並具體指出證明之方法，且得作為論以累犯及加重 其刑之裁判基礎。原審判決誤認起訴書未就被告是否構成 累犯之事實提出證明方法，而未就被告本案犯行是否構成 累犯為實質認定，其判決顯屬違誤，爰請依法撤銷原判決 。
（二）原審以被告罪證明確，予以論罪科刑，並認起訴書就被告 構成累犯之事實，未為主張及具體指明證明方法，故未對 被告論以累犯而加重其刑，固非無見。然檢察官於本院審 理蒞庭時已主張被告構成累犯，並具體指出證明方法，且 經本院依法踐行調查證據程序，依前揭最高法院判決意旨 ，檢察官就被告構成累犯之事實，及對刑罰反應力薄弱而 應加重最低本刑部分，應已具體指明調查方法，原審未及 審酌上情，應有誤會，自由本院將原判決撤銷改判。四、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告有前述構成累犯之前案 紀錄，素行未端；惟念被告犯後坦承犯行且指證其曾購買毒 品之對象余坤松（惟無證據證明與本件施用毒品有關），對 於毒品擴散有積極防制效果，兼衡被告之犯罪情節、動機、 手段，及其自述之智識程度、家庭經濟狀況（因涉及被告個 人隱私，不予揭露，詳參被告警詢筆錄受詢問人欄之記載） 及原審業考量被告於本件犯行前已有多次施用毒品之素行等 一切具體情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折 算標準，以資懲儆。
五、沒收部分
（一）毒品危害防制條例第18條第1項前段規定「查獲之第一 級 、第二級毒品及專供製造或施用第一級、第二級毒品之器 具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之」。經查：（二）扣案之甲基安非他命3包（含袋毛重分別為0.34、0.28、0 .29公克，合計為0.91公克），經檢驗後呈甲基安非他命 陽性反應等情，有屏東縣政府警察局里港分局泰山派出所 偵辦違反毒品危害防制案（毒品初步檢驗報告單）存卷可 考（見警卷頁91），為毒品危害防制條例列管之第二級毒 品，且為被告本案施用第二級毒品犯行所剩餘乙情，業據 被告自承在卷（見本院簡卷頁56），應依毒品危害防制條 例第18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬（經取樣鑑驗用 罄部分，失其違禁物之性質，毋庸宣告沒收）。原審主文 稱扣案之甲基安非他命為0.9公克，顯屬誤載，併予更正 如主文所示。至包裝上開甲基安非他命之夾鏈袋3只，因 無法與其內毒品完全析離，且無析離實益及必要，應視同 毒品，依上開規定，均併予沒收銷燬。
（三）扣案玻璃球吸食器1支、吸食器1組，經警方檢驗後，均呈 甲基安非他命陽性反應等情，有屏東縣政府警察局里港分 局泰山派出所偵辦違反毒品危害防制案（毒品初步檢驗報 告單）存卷可考（見警卷頁93、95），足信前揭扣案之玻 璃球吸食器1支、吸食器1組上均殘留有甲基安非他命，該 等甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款規
範之第二級毒品，且無從與沾附之前揭玻璃球吸食器1支 、吸食器1組析離，應整體視為查獲之第二級毒品，並係 被告所有、供其本案施用甲基安非他命所用之物乙節，同 經被告供明在卷（見本院簡卷頁56），核與本案犯罪事實 相關，應依前揭法文規定，不問屬於被告與否，均併於主 文內宣告沒收銷燬之。
（四）其餘扣案物則無事證足證為被告本案犯罪預備或所用之物 ，亦非屬違禁物，爰均不予宣告沒收，附此敘明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第369條第1項前段、第371條、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官林吉泉提起公訴，檢察官葉幸眞提起上訴，檢察官曾馨儀到庭執行職務。
中 華 民 國 112 年 4 月 13 日 刑事第四庭 審判長法 官 林鈴淑
法 官 蕭筠蓉
法 官 陳政揚
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。 中 華 民 國 112 年 4 月 13 日 書記官 簡慧瑛
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。