臺灣士林地方法院刑事判決
111年度訴字第579號
公 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官
被 告 陳國雄
（另案於法務部○○○○○○○○○○○執行中）
選任辯護人 蘇哲民律師（法律扶助基金會）
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（111年
度偵字第6562號），本院判決如下：
主 文
陳國雄犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑伍年貳月。未扣案之行動電話壹支（含門號○○○○○○○○○○號SIM卡壹枚）及犯罪所得新臺幣貳仟伍佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事 實
一、陳國雄（綽號狗雄）明知甲基安非他命為毒品危害防制條例 第2條第2項第2款所定第二級毒品，依法不得販賣，竟基於 販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之犯意，持其所有門號 0000000000號行動電話與周柏儒連繫，約定由陳國雄攜甲基 安非他命前往周柏儒位於新北市○○區○○路0段000巷0弄00號1 樓住處與周柏儒、林盛勛交易，陳國雄遂於民國110年10月1 0日15時許，在周柏儒上址住處，以新臺幣（下同）2,500元 之代價販賣1公克之甲基安非他命交付予周柏儒、林盛勛， 並向林盛勛收取2,500元。
二、案經臺北市政府警察局內湖分局報告臺灣士林地方檢察署（ 下稱士林地檢）檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力：
本判決所引用被告陳國雄以外之人於審判外之陳述，雖屬傳 聞證據，然檢察官、被告及辯護人於本院審理程序同意作為 證據【見本院111年度訴字第579號卷（下稱本院卷）第86頁 至第88頁】，本院審酌上開證據資料作成時之情況，尚無違 法不當及證明力明顯過低之瑕疵，認為以之作為證據應屬適 當，揆諸刑事訴訟法第159條之5第1項規定，均有證據能力 。又本判決其他引用資以認定事實所憑之非供述證據，並無 證據證明係公務員違背法定程序所取得，依刑事訴訟法第15 8條之4反面解釋，亦有證據能力。
貳、實體部分
一、認定事實之證據及理由：
㈠上開犯罪事實，業據被告於偵查中及本院審理中坦承不諱【 見士林地檢111年度偵字第6562號卷（下稱偵卷）第9頁至第 15頁、第68頁至第69頁，本院卷第62頁至第63頁、第89頁】 ，核與證人周柏儒於警詢及偵查中之證述（見偵卷第16頁至 第28頁、第76頁至第77頁）、林盛勛於警詢中之證述（見偵 卷第29頁至第34頁）大致相符，並有林盛勛提出之手機錄影 畫面可證（見偵卷第35頁至第37頁），足認被告前開任意性 自白與事實相符，堪以採信。
㈡又按販賣毒品者，其主觀上須有營利之意圖，且客觀上有販 賣之行為，即足構成，至於實際上是否已經獲利，則非所問 （最高法院93年度台上字第1651號）。查被告自承：其係以 1,500元向毒品上游綽號「大金龍」之成年男子購得甲基安 非他命1公克，本案其賺取1,000元等語（見本院卷第63頁） ，堪信被告確有營利意圖，至為灼然。
㈢綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行洵堪認定，應依法 論科。
二、論罪科刑：
㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二 級毒品罪。被告意圖販賣而持有第二級毒品之低度行為，為 販賣之高度行為所吸收，不另論罪。
㈡查本件起訴書未記載被告構成累犯之事實，且除卷附之前案 紀錄表外，檢察官就司法院大法官釋字第775號解釋文所明 示，關於累犯者有其特別惡性及對刑罰反應力薄弱而加重最 低本刑部分，亦未具體指出證明方法，故此部分列為刑法第 57條第5款所定「犯罪行為人之品行」進行審酌，而無刑法 第47條累犯加重規定之適用（最高法院110年度台上大字第5 660號裁定參照）。
㈢本案無毒品危害防制條例第17條第1項適用： ⒈毒品危害防制條例第17條第1項固規定「犯第4條至第8條、第 10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共 犯者，減輕或免除其刑」，但所稱「毒品來源」，係指被告 持有供自己犯同條項所列各罪之毒品來源之謂。是倘係犯販 賣毒品罪，自須供出本案所販賣毒品之來源，始足當之。而 所稱「因而查獲」，則係指被告翔實供出毒品來源之具體事 證，因而使有偵查（或調查）犯罪職權之公務員知悉而對之 發動偵查（或調查），並因而查獲而言。因之，所謂「供出 毒品來源，因而查獲」，必以被告所稱其本案所販賣之毒品 來源與嗣後查獲之其他正犯或共犯間具有因果關聯性，始稱 充足。亦即其供出之毒品來源，必須與其被訴之各該違反毒 品危害防制條例犯行有直接因果關聯者，始得適用上開規定
減免其刑，並非漫無限制（最高法院108年度台上字第2332 號判決意旨參照）。
⒉查被告供述其毒品來源為綽號「大金龍」之成年男子，經本 院函詢臺北市政府警察局內湖分局，該局復以：「有關被告 供述毒品係由暱稱『大金龍』之人提供，本局未有查獲犯嫌身 分」，有該局111年12月22日北市警內分刑字第1113034107 號函可證（見本院卷第55頁），故本案確未因被告供述而查 獲其他正、共犯，被告本案犯行無毒品危害防制條例第17條 第1項規定適用。
㈣毒品危害防制條例第17條第2項之適用： 查被告就本案犯行，業於偵查及審理中坦承在卷，已如前述 ，是依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。 ㈤無刑法第59條之適用：
辯護人固為被告利益主張應依刑法第59條規定遞減其刑，然 刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因 與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法 定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。此所謂法定最低度 刑，固包括法定最低本刑；惟遇有其他法定減輕之事由者， 則應係指適用其他法定減輕事由減輕其刑後之最低度刑而言 。倘被告別有法定減輕事由者，應先適用法定減輕事由減輕 其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後之 最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕其 刑（最高法院100年度台上字第744號判決意旨參照）。查本 案被告販賣第二級毒品甲基安非他命，除助長吸毒者犯罪， 並戕害他人身心健康，影響社會秩序及國家法益甚鉅，且被 告於111年另因販賣第二級毒品經本院以111年度審訴字第24 2號判決判處有期徒刑5年1月、5年1月、5年1月、5年2月、5 年、5年、5年，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可證（見本 院卷第39頁），足見被告為求己利反覆違反法律販賣毒品， 其犯罪動機及犯罪情節於客觀上難認有何情堪憫恕之情狀， 兼之被告已適用毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其 刑，原法定刑已大幅減輕，而無何情輕法重之情，無適用刑 法第59條規定酌量減輕其刑之餘地，辯護人為被告請求酌減 其刑等語，尚非可採。
㈥爰以行為人之責任為基礎，審酌被告正值青壯，不思以正當 途徑獲取財物，竟販賣第二級毒品牟利，所為足以擴散毒品 流通，戕害購毒者之身心健康，且無視政府一再宣誓掃蕩毒 品犯罪之決心，犯罪所生危害非輕，應予非難。惟念被告犯 後坦承犯行，態度尚可，並考量其所販賣毒品之對象僅2人 、重量1公克、犯罪所得為2,500元，兼衡犯罪動機、犯罪情
節、手段、所生危害，暨被告前因強盜罪、妨害自由罪分別 經臺灣高等法院以98年度上訴字第627號、臺灣新竹地方法 院以97年度訴字第229號判決分別判處有期徒7年2月、6月確 定，經臺灣高等法院以99年度聲字第2330號裁定應執行有期 徒刑7月6月確定，於106年1月5日執行完畢之素行，有被告 前案紀錄表可稽（見本院卷第23頁至第25頁），及其自陳國 中畢業，未婚，無子女，入監前從事鐵工，月入約2、3萬元 ，需撫養母親之智識程度及家庭經濟狀況（見本院卷第90頁 ），暨檢察官、被告、辯護人就科刑之意見等一切情狀，量 處如主文所示之刑。
三、沒收：
㈠就供犯罪所用之物部分：
按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項 之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均 沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項定有明文。查被告 於本院審理中供稱：其係以門號0000000000號之行動電話聯 絡本案毒品交易等語（見本院卷第89頁），堪信上開行動電 話確係被告供犯本案販賣第二級毒品犯行所用之物，應依毒 品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收，並依刑法第38 條第4 項規定，諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收 時，追徵其價額。
㈡就犯罪所得部分：
按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前項之沒收，於 全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法 第38條之1第1項前段、第3項定有明文。查被告本案犯罪所 得為2,500元，業經被告供述如前，自應依刑法第38條之1第 1項前段規定宣告沒收，並依同條第3項規定，諭知於全部或 一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。本案經檢察官陳姿雯提起公訴，檢察官郭季青到庭執行職務。 中 華 民 國 112 年 2 月 23 日 刑事第二庭審判長法 官 陳明偉
法 官 劉正祥
法 官 鍾 晴
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李欣頻
中 華 民 國 112 年 2 月 23 日
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。