臺灣桃園地方法院民事裁定
112年度家訴聲字第2號
聲 請 人 吳漢崇
吳政崇
相 對 人 吳怡樺
吳秋蘭
吳秋香
吳庭禎
吳善本
上列當事人間因本院111年度重家繼訴字第4號請求塗銷繼承登記
等事件，聲請許可訴訟繫屬事實登記，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：被繼承人吳鎰嘉於民國110年5月22日死亡， 聲請人吳漢崇、吳政崇（下合稱聲請人）與相對人吳怡樺、 吳秋香、吳秋蘭、吳庭禎及吳善本（下合稱相對人，分別則 各以姓名稱之）均為繼承人。被繼承人生前曾於108年11月2 7日做成代筆遺囑（系爭代筆遺囑），表明之前所做的遺囑 均作廢，詎吳秋蘭、吳庭禎、吳善本及吳張完妹（已歿）於 被繼承人死亡後，持作廢之舊遺囑（下稱系爭舊遺囑）獨就 桃園市○○區○○○段000地號土地（下稱443地號土地）及同段4 42地號土地（下稱442地號土地）以遺囑繼承為原因，向地 政事務所辦理不動產所有權移轉登記，並於110年6月18日登 記完畢。聲請人向本院提起塗銷繼承登記等之訴，並依民法 第767條規定請求塗銷相對人就442地號土地所為繼承登記。 聲請人既本於民法第767條第1項，本於所有人地位行使物上 請求權請求塗銷暨返還登記，並提出相關資料為憑，亦願供 擔保，為避免相對人取得442地號土地後再出售或處分，爰 依民事訴訟法第254條規定，聲請許可為訴訟繫屬事實之登 記等語。
二、按訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定 、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前， 原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記，民 事訴訟法第254條第5項定有明文，依家事事件法第51條規定 ，此於家事訴訟事件亦有所準用。觀前開條文於106 年6月1
4日修正公布之修正理由第三點：「現行條文第五項規定旨 在藉由將訴訟繫屬事實予以登記之公示方法，使第三人知悉 訟爭情事，俾阻却其因信賴登記而善意取得，及避免確定判 決效力所及之第三人受不測之損害。其所定得聲請發給已起 訴證明之當事人，係指原告；其訴訟標的宜限於基於物權關 係者，以免過度影響被告及第三人之權益」可知，依上開條 文許可訴訟繫屬事實登記者，須該訴訟標的係本於物權關係 ，且該權利或標的物之取得、設定、喪失、變更依法應登記 者為限。若原告起訴所主張為訴訟標的之權利，其取得、設 定、喪失或變更無須登記者（例如基於買賣契約所生之債權 ），縱使原告所請求給付者，為取得、設定、喪失或變更應 經登記之「標的物」（例如不動產），仍與上開規定之要件 不符，自不得依此規定聲請為訴訟繫屬事實之登記。三、經查：
㈠本件聲請人主張兩造均為被繼承人吳鎰嘉之法定繼承人，被 繼承人遺留433地號土地及442地號土地，惟433地號土地業 於110年6月18日經以遺囑繼承為登記原因，移轉所有權予吳 秋蘭、吳庭禎、吳善本及吳張完妹（已歿）各4分之1之應有 部分；另442地號土地於111年10月11日辦妥繼承登記，由聲 請人與相對人公同共有等事實，有戶籍謄本（含除戶謄本） 、繼承系統表、代筆遺囑影本、土地登記第二類謄本、國稅 局遺產稅繳清證明書等件在卷可稽。查聲請人主張相對人持 無效之舊遺囑將433地號、442地號土地為遺囑繼承登記，基 於所有權人之地位行使民法第767條第1項之權利，並以相對 人為被告提起塗銷繼承登記等訴訟（本院111年度重家繼訴 字第4號），惟442地號土地迄聲請人起訴後至111年10月11 日辦妥繼承登記前，均係登記在被繼承人名下，未逕自登記 在相對人名下，是聲請人主張容有誤會。況聲請人係基於系 爭代筆遺囑有效，故系爭舊遺囑無效為由，聲請塗銷繼承登 記，顯非基於物權關係為請求，合先敘明。又查被繼承人所 立系爭舊遺囑僅就433地號土地為分配，並未就442地號土地 為分配，況442地號土地迄於111年10月11日始辦妥繼承登記 ，由聲請人與相對人公同共有，此觀聲請人所提出土地登記 第二類謄本即知，是難認相對人有持系爭舊遺囑侵害聲請人 之權益。因此，聲請人主張依系爭代筆遺囑之分配及民法第 767條向相對人請求塗銷不動產之所有權移轉登記，並非基 於物權關係為請求，自不合於民事訴訟法第254條第5項許可 訴訟繫屬事實登記之規定，故聲請人之聲請不應准許。四、爰裁定如主文。
中 華 民 國 112 年 1 月 31 日
家事法庭 法 官 姚重珍
以上正本係照原本作成。
如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 112 年 2 月 1 日 書記官 王小萍