臺灣桃園地方法院刑事裁定
112年度聲更一字第4號
聲 請 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
受 刑 人 呂政憲
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑
（111年度執聲字第1496號），經本院於民國111年10月31日以11
1年度聲字第2124號裁定後，聲請人及受刑人不服，提起抗告，
經臺灣高等法院於111年12月12日以111年度抗字第1882號裁定撤
銷並發回本院，本院更為裁定如下：
主 文
呂政憲犯如附表所示各罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑捌年。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人呂政憲因違反毒品危害防制條例案件 ，先後經判決確定如附表所示之刑，經受刑人聲請，應依刑 法第53條、第51條第5 款及第50條第2 項規定，定其應執行 之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；但有下列情形之一者 ，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。前 項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51 條規定定之；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定 其應執行者：五、宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期 以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年；數 罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之 刑，刑法第50條第1項但書第1款、第2項、第51條第5款及第 53條分別定有明文。次按依刑法第53條及第54條應依刑法第 51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪 事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，亦為刑 事訴訟法第477條第1項明定。又數罪併罰中之一罪，依刑法 規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不 得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折 算標準之記載，司法院大法官解釋第144號意旨可資參照。 另法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法 律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法 院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後 者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念 所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不
得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑 之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法 律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非 字第32號刑事判決參照）。再者，縱令所犯數罪中有一罪刑 已經執行完畢，仍應就其所犯各罪宣告刑更定應執行刑，在 所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各罪之宣告刑，尚不發生 執行完畢之問題，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完 畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回；至已執行部分 ，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與 定應執行刑之裁定無涉（最高法院86年度台抗字第472號裁 定意旨參照）。
三、經查：
（一）檢察官聲請書附表除編號2之「偵查（自訴）機關年度案 號」欄應補充「109年度偵字第7683號」、編號1、2之「 備註」欄應加註「已執行完畢」外，其餘均引用為本件之 附表。
（二）受刑人呂政憲所犯如附表所示之罪，先後經判處如附表所 示之刑，均分別確定在案，且本院為上開案件犯罪事實最 後判決之法院等情，有各該判決及臺灣高等法院被告前案 紀錄表各1份在卷可稽，足認受刑人所犯如附表編號1至9 所示各罪，最早經判決確定之編號1之罪確定日期為民國1 09年10月14日，而編號2至9之罪均係在該確定日前所犯。 又附表編號2至4之罪屬得易科罰金之罪，與附表編號1、5 至9不得易科罰金之罪，依刑法第50條第1項但書之規定本 不得併合處罰，惟本件係聲請人依受刑人請求定執行刑而 提出聲請，有受刑人出具之臺灣桃園地方檢察署依102年1 月23日修正之刑法第50條調查受刑人是否聲請定應執行刑 調查表1份附卷可考；另附表編號3及4、5及6、7至9所示 各罪所受宣告刑，前分別經本院以110年度審簡字第38號 判決、臺灣新北地方法院以109年度訴字第659號判決、本 院以109年度訴字第991號判決定應執行刑為有期徒刑8月 、5年、2年4月均確定在案，依據上開說明，本院仍應更 定其應執行刑，惟應受內部界線之拘束；再者，受刑人所 犯附表編號1、2之罪刑雖已執行完畢，揆諸前揭最高法院 裁判意旨，仍得由檢察官於換發執行指揮書時，扣除該部 分已執行完畢之刑，並不影響本件應予定其應執行刑之結 果，是檢察官聲請定其應執行之有期徒刑，本院審核認聲 請為正當，應予准許。
（三）爰以各罪宣告之刑為基礎，同時考量本件受刑人於107至1 09年間涉犯施用第二級毒品3次、持有第二級毒品1次、販
賣第二級毒品4次、販賣第二級毒品未遂1次，各次所侵害 法益及犯罪型態均相近，衡以附表編號3及4、5及6、7至9 所受宣告刑，分別經定應執行刑如前述，依據上開說明， 本院更定其應執行刑當受拘束，而該等應執行刑加計附表 編號1、2之宣告刑總和為有期徒刑8年10月又15日，及刑 罰目的及相關刑事政策、數罪併罰定執行刑規定所採取之 限制加重原則等因素，暨受刑人表示希望從輕定刑之意見 ，依刑法第53條、第51條第5款之規定，定其應執行之有 期徒刑如主文所示。至本件受刑人所犯附表編號2至4所示 原得易科罰金之罪，因與附表其餘編號所示不得易科罰金 之罪併合處罰，揆諸上開解釋意旨，無再諭知易科罰金折 算標準之必要，併此敘明。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第2項、第53條、 第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 112 年 1 月 19 日 刑事第五庭 法 官 陳華媚
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀。 書記官 賴婕泠 中 華 民 國 112 年 1 月 19 日附表：受刑人呂政憲定應執行刑案件一覽表。