臺灣臺南地方法院民事判決
111年度訴字第1125號
原 告 蔡楊玉鶴
法定代理人 蔡薏貞
原 告 尤玉李
尤雅平
尤李碧梅
尤景璋
尤雅民
曾譯鋒
曾明彥
尤瑞成
李尤合春
共 同
訴訟代理人 蘇建榮律師
被 告 陳秋麗
上列當事人間請求塗銷抵押權設定登記事件，經本院於民國111
年12月5日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將附表所示之抵押權塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條所列各款情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為 判決。
二、原告起訴主張：
原告公同共有坐落臺南市○○區○○段0000地號、139-1地號土 地(權利範圍均全部，下稱系爭土地)，系爭土地於民國83年 10月21日設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）與被 告，設定權利範圍為15分之1。惟系爭抵押權所擔保之債權 ，自清償日期84年1月20日起算已逾15年，而被告未於上開 債權消滅時效完成後5年內行使系爭抵押權取償，依民法第8 80條規定，系爭抵押權已消滅而不存在，被告負有塗銷系爭 抵押權登記之義務，爰依民法第767條第1項中段規定提起本 件訴訟，請求被告塗銷系爭抵押權登記等語。並聲明如主文 第1項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，惟於111年10月13日具狀表示 ：伊同意塗銷系爭抵押權之設定等語。
三、本院得心證之理由：
㈠原告主張之事實，業據其提出系爭土地之第一類登記謄本為
證（見第75至第82頁），被告亦同意原告塗銷系爭抵押權。 本院調查原告所提上開證據之結果，核與其所述相符，堪信 原告此部分主張為真實。
㈡請求權，因15年間不行使而消滅；以抵押權擔保之債權，其 請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後， 5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條前段 、第880條分別定有明文。故不動產抵押權所擔保之債權時 效完成後逾5年，抵押權人仍未就系爭土地取償，或執拍賣 抵押物裁定聲請執行法院強制執行拍賣抵押物，或於他債權 人對於抵押物聲請強制執行時，聲明參與分配，則該不動產 設定之抵押權已因其所擔保債權之請求權消滅時效完成及5 年除斥期間之經過而歸於消滅。本件系爭抵押權登記設定存 續期間如附表「存續期間」所示，系爭抵押權所擔保之債權 請求權至遲於99年1月20日罹於時效，被告復未於該債權消 滅時效完成後5年內即104年1月20日前行使抵押權，則系爭 抵押權已因除斥期間經過不實行而消滅。
㈢所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第 1項中段定有明文，是不動產如存有未經成立或不應繼續存 在之抵押權，其物之所有權完整即受有妨害，所有人自得依 上開規定，行使所有物除去妨害請求權，請求登記之抵押權 人塗銷該抵押權之登記。系爭抵押權已因除斥期間經過不實 行而消滅，業經本院認定如上，又系爭抵押權設定登記之存 在，對於原告就系爭土地所有權之完整性及價值，顯然有所 妨害，原告自得依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗 銷系爭抵押權設定登記，且被告亦同意原告塗銷系爭抵押權 ，故原告主張被告應將如附表所示之系爭抵押權予以塗銷， 為有理由，應予准許，爰判決如主文第1項所示。五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 111 年 12 月 19 日 民事第五庭 法 官 葉淑儀
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 111 年 12 月 26 日 書記官 吳昕韋
附表： 編號 土 地 坐 落 面積 （平方公尺） 權利範圍 1 臺南市○○區○○段0000地號土地 27 全部 2 臺南市○○區○○段00000地號土地 153 全部 抵押權內容 權利種類：抵押權 收件年期：民國83年 字號：安南土字第022859號 登記日期：民國83年10月21日 登記原因：設定 權利人：陳秋麗 債權額比例：1分之1 擔保債權總金額：新臺幣50萬元 存續期間：自民國83年10月20日至民國84年1月20日 清償日期：民國84年1月20日 利息（率）：無 遲延利息（率）：無 違約金：無 債務人及債務額比例：楊旺根 權利標的：所有權 設定權利範圍：15分之1 證明書字號：83安南所他字第6491號 設定義務人：楊旺根 共同擔保地號：怡安段94-3、94-4、139-1、139-2