臺灣臺南地方法院刑事判決
111年度易字第625號
公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 王志勝
選任辯護人 黃慕容律師(法扶律師)
上列被告因賭博案件，經檢察官提起公訴（111年度營偵字第398
號），本院判決如下：
主 文
王志勝犯圖利供給賭博場所罪，處有期徒刑壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，並應自本判決確定之日起壹年內，向公庫支付新臺幣伍仟元。
扣案如附表編號1至7所示之物均沒收。
事 實
一、王志勝基於在公眾得出入之場所賭博財物及圖利供給賭博場 所之犯意，於民國111年1月26日下午3時許，提供其位在臺南 市○○區○○00號處所外帳篷處，充為賭博場所，並提供天九牌 為賭具，供賭客賭博財物。賭法係由4人把玩，約定2人1組 ，由賭客每次下注新臺幣（下同）50元，賭客每人分持2張 天九牌，以天九牌進行牌面大小點數比輸贏，若拿到牌面為1對 即2張牌相同，贏取賭金則加倍為200元，王志勝則於賭客贏 取賭金後，從中抽取50元(每副牌上限抽取200元)，供作抽 頭金，王志勝即以此方式，賺取抽頭金牟利。嗣於同日下午 3時25分許，為警據報到場查獲王志勝、李春南、陳文貴及陳 俊穎在場以天九牌賭博財物，並扣得如附表所示之物，因而 查悉上情。
二、案經臺南市政府警察局學甲分局報告臺灣臺南地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、關於證據能力之認定：
㈠本判決所依憑判斷之具傳聞證據性質之供述證據，因檢察官 、被告王志勝及其辯護人於本案言詞辯論終結前，均同意有 證據能力（見本院卷第119頁），本院審酌前開證據之作成 或取得之狀況，並無非法或不當取證之情事，且亦無顯不可 信之情況，依刑事訴訟法第159條之5規定，均具有證據能力 。
㈡其餘所引用卷內非供述證據性質之證據資料，均依法定程序 取得，經合法調查程序，與待證事實間復具相當關聯性，無
不得為證據情形，依刑事訴訟法第158條之4反面解釋，均有 證據能力。
二、認定犯罪事實之證據及理由：
訊據被告固坦承於111年1月26日下午3時許起至同日下午3時 25分許止，其與賭客李春南、陳文貴及陳俊穎於其上址處所 外帳篷處，以天九牌賭博財物之事實，惟矢口否認有何圖利 供給賭博場所之犯行，辯稱：我承認有賭博犯行，但該處係 我家外面，不是賭博場所，大家剛好在泡茶，提議一起玩， 抽頭的錢是買飲料或啤酒，我無營利之意圖云云。經查： ㈠被告之上址處所外帳篷處，未設有管制方式，任何人均得自 由進出，被告與李春南、陳文貴及陳俊穎於111年1月26日下 午3時許起至同日下午3時25分許止，於被告上址處所外帳篷 處，以天九牌賭博財物，賭法係由4人把玩，約定2人1組， 由賭客每次下注50元，賭客每人分持2張天九牌，以天九牌 進行牌面大小點數比輸贏，若拿到牌面為1對即2張牌相同，贏 取賭金則加倍為200元，嗣於同日下午3時25分許，在上址賭 場內，為警據報到場查獲其等在場賭博，並扣得如附表所示 之物之事實，業據被告於警詢、偵查及本院準備程序、審理 時坦承在卷，核與證人即同案被告李春南、陳文貴及陳俊穎 各於警詢及偵查時之證述情節大致相符(見警卷第7至18頁) ，並有臺南市政府警察局學甲分局扣押筆錄、扣押物品目錄 表及現場照片在卷供參（見警卷第21至23、43至51頁），此 部分事實，首堪認定。
㈡被告提供賭博場所有營利意圖，理由如下： ⒈證人李春南及陳俊穎於警詢及偵查中、證人陳文貴於警詢時均 證稱：當日賭法是4人一起把玩，約定2人1組，李春南和陳 俊穎1組，被告與陳文貴1組，分組以天九牌進行牌面大小點 數比輸贏，每家發2張牌，每次賭注為50元，如有玩家拿到2 張牌面相同為1對，贏取賭金則加倍為200元，再抽取50元納 入抽頭金，每副牌上限抽取200元，是由被告抽頭的等語(見 警卷第9、13至14、17頁；營偵字卷第62頁)。 ⒉上開3位證人為警查獲後旋即至警局製作筆錄，應無事先相互 勾串協調證詞之機會，其等於警詢、偵查中之證述互核大致 相符，且其等與被告並無任何宿怨，其等顯無任何杜撰情節 以攀誣被告之不良動機，其等上開證詞，應值採信，足認其 等於111年1月26日下午3時許起至同日下午3時25分許止，於 被告提供之處所賭博財物時，被告有收取抽頭金。被告雖辯 稱該抽頭金係購買飲料或啤酒云云，然賭客如有購買飲料食 物之需求，應視所需花費，按各人實際需求支付即可，何須 約定支付抽頭金之規則、金額，被告收取上開抽頭金，要與
購買吃喝之飲食應由使用者付費之性質扞格難入，是被告嗣 後縱有以該抽頭金購買飲料或啤酒供賭客享用，要屬事後處 分抽頭金之範疇，尚無解於被告有營利之意圖。是被告上開 所為，係為賺取抽頭金而有營利意圖之事實，應堪認定。被 告辯稱該抽頭金係購買飲料或啤酒，其無營利意圖云云，並 非可採。
⒊綜上所述，本案事證已臻明確，被告所辯無非臨訟飾卸之詞 ，委無可採，其上開犯行洵堪認定，應予依法論科。 三、論罪科刑：
㈠核被告所為，係犯刑法第266條第1項之賭博罪、同法第268條 前段之圖利供給賭博場所罪。又被告係基於一個賭博犯意之 決定，以達成供給賭博場所及在公眾得出入之場所賭博財物 犯行之各個舉動，係以一行為而觸犯上開2罪名，為想像競 合犯，應依刑法第55條之規定從一情節較重之圖利供給賭博 場所罪處斷。
㈡被告供稱在場賭客均是認識的同村人（見本院卷第150頁）， 又被告實際上僅提供1桌予賭客賭博並據以抽頭，衡諸本件 賭客人數、賭博金額與被告抽頭金額，規模非大，被告所犯 之罪之罪責甚屬輕微，從而本院認為縱然科以最低度刑，猶 嫌過重，有情輕法重之感，爰依刑法第59條之規定，酌量減 輕其刑。
㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思以正途取財，提供 賭博場所並與賭客賭博財物，以從中獲取不法利益，助長社 會僥倖心理，危害社會善良風俗，實屬可議，並考量被告犯 後僅坦承賭博犯行，而否認圖利供給賭博場所犯行之犯後態 度；兼衡其素行、犯罪之動機、目的、手段、獲取之利益， 及其為中低收入戶，有中低收入戶證明書在卷供參（見本院 卷第139頁），暨其於本院審理時自陳之智識程度、家庭生 活狀況(見本院卷第152頁)等一切情狀，量處如主文所示之 刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資警惕。
㈣被告前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告而執行完畢，5年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可證(見本院卷第13至16頁)。本次係因與在場泡茶之人臨時起意以天九牌賭博財物，一時失慮而罹刑章，本院認被告經此偵審程序，當已知所警惕，本院認倘予附條件之緩刑，所宣告之刑雖先暫緩執行，但仍需履行法定之負擔，除使被告對其違法行為以付出其他代價以為彌補，同時亦可敦促其心生惕厲，信認已無再犯之虞，爰依法宣告被告緩刑2年，並應自本判決確定之日起1年內，向公庫支付5,000元。 四、扣案如附表編號1至7所示之物，分別為當場賭博之器具、在 賭檯之財物，業據被告及李春南、陳文貴及陳俊穎陳述在卷( 見警卷第4至5頁；本院卷第61頁)，復有臺南市政府警察局 學甲分局扣押物品目錄表及現場照片附卷可憑(見警卷第23 、43至51頁)，爰均依刑法第266條第4項規定，不問屬於犯 罪行為人與否，宣告沒收之。
五、不另為無罪之諭知部分：
公訴意旨另以：被告上開賭博、提供賭博場所之犯行亦應構 成刑法第268條後段之圖利聚眾賭博罪嫌等語。惟按所謂聚
眾賭博，係指「邀聚」不特定多數人賭博財物，或聚眾人之 財物而為賭博者而言，且須已達於不特定多數人可以任意加 入、退出之狀況，始足當之。經查，本案為警查獲時，現場 僅有被告及李春南、陳文貴、陳俊穎4人，而證人李春南於警 詢時證稱：我們剛開始就是在被告家中泡茶，然後等剛好坐 滿4個人後，一時興起就說要玩天九牌等語(見警卷第9頁)； 證人陳文貴於警詢時證稱：當日原本要去該處喝茶，然後大 家提議要賭博，當日是正好被告、陳俊穎、李春南在場泡茶 ，後來有人提議要小賭一下，大家才開始賭天九牌等語(見 警卷第13至14頁)；證人陳俊穎於警詢時證稱：我本在該處 喝茶，等待線上預約疫苗，但預約額滿我就繼續在那邊喝茶 ，大家起鬨要玩牌，後來就以天九牌輸贏財物等語(見警卷 第17頁)，足認被告及李春南、陳文貴、陳俊穎係於當日泡茶 時，始由其中1人臨時起意提議以天九牌賭博財物，無證據 證明係由被告「邀聚」，且自現場連同被告僅有4人，賭客 人數特定，亦難認有其他不特定多數人得任意加入、退出賭 局之情事。是本案無從認定被告有「聚集」「不特定」賭客 以營利之故意存在，故此部分事實不能證明，本應為無罪之 諭知，惟因此部分若成立犯罪，與前揭論罪科刑即被告圖利 供給賭博場所部分，具有想像競合之裁判上一罪之關係，爰 不另為無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項本文，判決如主文。本案經檢察官許嘉龍提起公訴，檢察官黃信勇、吳惠娟到庭執行職務。
中 華 民 國 111 年 10 月 6 日 刑事第一庭 法 官 潘明彥
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蘇豐展 中 華 民 國 111 年 10 月 6 日附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第266條
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處5萬元以下罰金。
以電信設備、電子通訊、網際網路或其他相類之方法賭博財物者，亦同。
前二項以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。
犯第一項之罪，當場賭博之器具、彩券與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。
中華民國刑法第268條
意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3年以下有期徒刑，得併科9萬元以下罰金。
附表： (金額單位：新臺幣/元) 編號 品 名 數量 單位 所有人/持有人/保管人 1 未拆封天九牌 2 副 王志勝 2 已拆封天九牌 1 副 同上 3 現金 550 元 同上 4 現金(抽頭金) 200 元 同上 5 現金 3,450 元 李春南 6 現金 2,400 元 陳文貴 7 現金 1,400 元 陳俊穎