給付服務報酬
臺灣橋頭地方法院(民事),簡上字,111年度,35號
CTDV,111,簡上,35,20221005,1

臺灣橋頭地方法院民事判決
111年度簡上字第35號
上 訴 人 常安公寓大廈管理維護有限公司

常安保全股份有限公司

共 同
法定代理人 涂偉華
共 同
訴訟代理人 李玲玲律師
複 代理人 林若馨律師
共 同
訴訟代理人 陳星宇律師
被 上訴人 瑞豐大第大廈管理委員會

法定代理人 陳少華
訴訟代理人 李俊賢律師
複 代理人 王心甫律師
訴訟代理人 湯雅竣律師
上列當事人間請求給付服務報酬事件，上訴人對於民國110年12
月17日本院橋頭簡易庭109年度橋簡字第977號判決提起上訴，本
院於民國111年9月21日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
上訴駁回。
上訴費用由上訴人常安公寓大廈管理維護有限公司負擔三分之一，餘由上訴人常安保全股份有限公司負擔。
事實及理由
壹、本訴部分：
一、上訴人起訴主張：
　㈠常安保全股份有限公司（下稱常安保全公司）自民國105年1 月1日起，與被上訴人簽訂駐衛管理服務契約，負責提供「 瑞豐大第大廈」社區（下稱系爭社區）之管理維護服務。雙 方逐年續約至108年5月31日更換新約時，將駐衛管理服務契 約所提供之服務內容，分由常安公寓大廈管理維護有限公司 （下稱常安管理維護公司）與被上訴人簽立建築物管理顧問 合約書，由常安保全公司與被上訴人簽立駐衛保全服務契約 （下合稱系爭管理服務契約），並由上訴人共同派遣員工提 供系爭社區之管理維護服務。被上訴人未給付上訴人自109 年3月1日起至4月23日止之服務報酬各新臺幣（下同）102,8 20元，經被上訴人以其代墊之上訴人員工薪資67,214元平均



扣抵後，尚積欠上訴人服務報酬各69,213元未付。　㈡被上訴人未按時給付服務費，經上訴人催告仍未繳交，常安 保全公司得依駐衛保全服務契約第13條第3項約定，請求被 上訴人賠償2個月服務費用即116,400元之違約金。另於上訴 人終止契約後，被上訴人竟留駐上訴人先前派遣之員工，常 安管理維護公司亦得依建築物管理顧問合約書第10條約定， 請求被上訴人賠償58,200元之違約金。
　㈢為此，爰依系爭管理服務契約提起本件訴訟等語。並聲明：⒈ 被上訴人應給付常安保全公司185,613 元，及自109年5月6 日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。⒉被上訴人應 給付常安管理維護公司127,413元，及自109年5月6日起至清 償日止，按週年利率5％計算之利息。
二、被上訴人則以：就伊未給付上訴人109年3月1日至同年4月23 日之服務報酬並不爭執，對上訴人以被上訴人代墊之薪資67 ,214元平均扣抵積欠服務報酬之計算方式亦無意見。惟常安 保全公司請求伊給付違約金116,400元部分，依駐衛保全服 務契約第13條第3項約定，應先定期催告被上訴人繳交服務 報酬，經催告後，被上訴人仍未於10日內繳交，常安保全公 司始得終止駐衛保全服務契約並請求違約金，常安保全公司 未經催告程序，即於109年4月23日單方終止契約，顯不符合 契約要件，不得請求違約金。常安管理維護公司請求伊給付 違約金58,200元部分，依建築物管理顧問合約書第10條約定 內容觀之，係防止被上訴人挖角其所派遣之員工，但在常安 管理維護公司109年4月23日終止契約後，其原本派遣之員工 係由接手系爭社區管理維護服務工作之訴外人亞米家保全股 份有限公司（下稱亞米家公司）僱用並派駐在系爭社區，與 被上訴人並無關聯，常安管理維護公司請求違約金58,200元 亦無理由等語，資為抗辯。並聲明：上訴人之訴駁回。貳、反訴部分
一、被上訴人起訴主張：
　㈠訴外人沈明發自105年3月起至108年5月間由常安保全公司派 駐，自108年6月1日起至同年12月15日止由常安管理維護公 司派駐，擔任系爭社區管理組長，負責收取管理費、製作財 務帳冊等業務。詎沈明發竟於105年5月起至108年12月15日 間，刻意將其自身所收取之管理費，及轄下管理員所收取再 轉交予其收受之管理費，漏載在其所製作之管理費繳納明細 表、財務收支月報表，且其匯款代收之管理費至被上訴人銀 行帳戶時，均係按照有漏報之管理費繳納明細表所載數額匯 款，致被上訴人審核每月份財務收支月報表、管理費繳納明 細表時，無法查悉漏報部分，沈明發即以此方式在105年5月



至108年5月間，侵占如原審判決附表一所示之管理費共478, 780元；自108年6月起至同年月12日間，侵占如原審判決附 表二所示之管理費共188,780元。常安保全公司應依105年1 月1日至108年5月31日分別簽訂之駐衛管理服務契約第10條 賠償被上訴人478,780元；常安管理維護公司則應依管理顧 問合約第9條約定賠償被上訴人188,780元。　㈡上訴人於109年4月23日單方終止系爭管理服務契約，常安保 全公司未於1個月前以書面通知被上訴人，應依駐衛保全契 約第13條第1項約定，賠償被上訴人2個月之服務費用即116, 400 元；常安管理維護公司則應依管理顧問合約第2條第1項 約定，賠償被上訴人1個月之服務費即58,200元。　㈢為此，爰依兩造契約法律關係，提起本件訴訟等語。並聲明 ：⒈常安保全公司應給付被上訴人595,180 元，及自變更反 訴聲明狀送達翌日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息 。⒉常安管理維護公司應給付被上訴人246,980 元，及自110 年3月17日提起反訴翌日起至清償日止，按週年利率5％ 計 算之利息。
二、上訴人則以：系爭社區105年至107年之管理委員會委員交接 、卸任時，均未提出管理費有被沈明發侵占或短少之情事， 果有侵占情事，先前即應知曉並要求上訴人賠償。且在沈明 發經刑事判決認定侵占有罪確定前，應推定為無罪，沈明發 已往生，法院不能判決沈明發犯侵占罪，上訴人亦無須負賠 償之責。且被上訴人未按時給付服務報酬，上訴人自得依終 止契約，被上訴人反要求上訴人賠償違約金，自非妥適等語 ，資為抗辯。並聲明：上訴人之訴駁回。
參、原審經審理後，就本訴部分，判命被上訴人應給付上訴人服 務報酬各69,213元，並依職權宣告准、免假執行，及駁回上 訴人其餘之訴。就反訴部分，判決被上訴人全部勝訴，並依 職權宣告准、免假執行。上訴人不服，提起上訴（被上訴人 敗訴部分，未據提起上訴而確定）。並聲明：㈠原判決不利 於上訴人部分均廢棄。㈡上開廢棄部分，被上訴人應再給付 上訴人常安保全公司116,400 元，及自110 年11月25日起至 清償日止，按週年利率5%計算之利息；給付上訴人常安管理 維護公司58,200元，及自110 年4 月8 日起至清償日止，按 週年利率5%計算之利息。㈢被上訴人在第一審之反訴駁回。 被上訴人則聲明：上訴駁回。
肆、兩造不爭執之事項：
　㈠常安保全公司自105 年1 月1 日起，與被上訴人簽訂駐衛管 理服務契約，負責提供系爭社區之管理維護服務。雙方逐年 續約至108 年5 月31日更換新約時，將駐衛管理服務契約所



提供之服務內容，分由常安管理維護公司與被上訴人簽立建 築物管理顧問合約書，由常安保全公司與被上訴人簽立駐衛 保全服務契約，並由上訴人共同派遣員工提供系爭社區之管 理維護服務。
㈡系爭管理服務契約期間為108年6月1日起至109年5月31日。 ㈢上訴人於109年4月23日單方終止系爭管理服務契約。 ㈣被上訴人未支付109 年3 月1 日至同年4 月23日之服務費各1 02,820元予上訴人。
㈤被上訴人有為上訴人墊付管理人員109 年4 月1 日至4 月23 日之薪資。
㈥常安管理維護公司派駐系爭社區之管理人員，自109 年4 月2 4日起仍在系爭社區擔任管理人員。
㈦沈明發自105 年3 月起至108 年5 月間由常安保全公司派駐 ，自108 年6 月1 日起至同年12月15日止由常安管理維護公 司派駐，擔任系爭社區管理組長，負責收取管理費、製作財 務帳冊等業務。
㈧沈明發前收取「瑞豐大第大廈」住戶繳交之108 年7 月、8 月、11月、12月管理費暨各項收入各337,740 元、152,940 元、126,120 元、76,160元，合計692,960 元，未將其中31 2,950 元存入被上訴人帳戶；及於108 年10月30日自被上訴 人銀行帳戶提領172,300 元後，未用於支付相關廠商費用， 且於108 年12月15日離職時，未將上開大廈交付其暫時支應 之零用金3,000 元及住戶繳交之裝潢保證金10,000元繳回， 共侵占498,250 元。　　
伍、本件之爭點：
一、本訴部分：
㈠常安保全公司依駐衛保全服務契約第13條第3 項約定，請求 被上訴人給付違約金116,400 元，有無理由？ ㈡常安管理維護公司依建築物管理顧問合約書第10條約定，請 求被上訴人給付違約金58,200元，有無理由？二、反訴部分：
㈠沈明發有無侵占被上訴人管理費？被上訴人是否與有過失？ 被上訴人請求常安保全公司依駐衛管理服務契約第10條第1 項賠償478,780 元，有無理由？請求常安管理維護公司依建 築物管理顧問合約書第9 條賠償188,780 元，有無理由？ ㈡被上訴人依駐衛保全服務契約第13條第1 項約定，請求常安 保全公司賠償116,400 元，有無理由？
㈢被上訴人依建築物管理顧問合約書第2 條第1 項約定，請求 常安管理維護公司賠償58,200元，有無理由？陸、本院之判斷：




一、本訴部分
　㈠常安保全公司依駐衛保全服務契約第13條第3 項約定，請求 被上訴人給付違約金116,400元，有無理由？　⒈按因可歸責甲方（即被上訴人）事由之終止契約：甲方違反 第5條規定，未按時給付服務費用予乙方（即常安保全公司 ），經乙方定期催告（含以電話或函件或派員方式）仍未於 10日內繳交者，以違約論。乙方除得終止本約、停止服務及 撤回留駐人員外，並得請求甲方賠償2個月服務費用之違約 金及支付遲延給付之利息，駐衛保全服務契約第13條第3項 定有明文（見司促卷第29頁）。故常安保全公司因被上訴人 未按時給付服務報酬而得終止契約並請求違約金，以符合定 期催告（含以電話或函件或派員方式）、被上訴人經催告仍 未於10日內繳交服務報酬此二要件為必要，倘常安保全公司 未定期催告或催告後未滿10日清償期限，常安保全公司仍不 得以上開約定主張終止契約並請求給付違約金。　⒉經查，上訴人係於109年4月23日單方終止系爭管理服務契約 ，為兩造所不爭執。又證人即常安保全公司先前派駐在系爭 社區之員工黃正杰於原審證稱：伊只有接過1次常安保全公 司催討109年3月服務報酬之電話通知，是在109年4月20日， 當時只問為何3月服務費還沒有撥款，沒有定被上訴人給付 期限，伊也沒有聽說有其他催討情形。常安保全公司撤離前 ，也沒有跟派駐員工接洽，就是109年4月23日存證信函來， 就直接終止契約了等詞綦詳（見原審卷二第205至206頁）， 表明其僅在109年4月20日接獲常安保全公司催告被上訴人繳 納服務報酬之通知1次，且未定期限，而自109年4月20日至 常安保全公司109年4月23日單方終止系爭管理服務契約時， 僅過3日，可知常安保全公司並未定期催告被上訴人給付， 且催告後亦未經相當期限，即逕予終止契約，與駐衛保全服 務契約第13條第3項所定要件未合。常安保全公司復未能提 出其他證據證明其有在終止駐衛保全服務契約以前，定期催 告被上訴人給付積欠服務報酬之證據。常安保全公司以上開 約定其得合法終止契約，並請求被上訴人給付違約金116,40 0元，自無理由。
　⒊上訴人另於本院主張常安保全公司為保全業，每月均有按時 給付薪資予受僱人之需求，若當月有欠費情形，當會即時通 知被上訴人繳款，以利發薪，且被上訴人於109年2月時一有 欠費情形，常安保全公司隨即於同年3月11日以電話催繳， 並告以若不按時繳交即撤場，焉有可能放任被上訴人積欠10 9年3月之服務費至109年4月20日始首次催告被上訴人繳交， 證人黃正杰之證述不足採信等語。惟上訴人有無及何時定期



催告被上訴人繳納109年2月服務費，與其何時催告被上訴人 繳納109年3月服務費，係屬二事，實難僅以上訴人有催告被 上訴人給付前一月之服務費，推論亦必有於109年4月20日前 催告被上訴人給付109年3月之服務費，上訴人前開主張，要 非可採。
㈡常安管理維護公司依建築物管理顧問合約書第10條約定，請 求被上訴人給付違約金58,200元，有無理由？　　 按乙方（即常安管理維護公司）留駐之服務人員在職或已離 職3個月以內（含），甲方（即被上訴人）不應以任何理由 聘任之，以促使乙方留駐人員安於工作，否則甲方應賠償乙 方1個月之庶務管理服務預算作為乙方人員培訓之損失補償 」，建築物管理顧問合約書第10條定有明文（見司促卷第7 頁）。此禁止留用約款之目的，當係在避免被上訴人為節省 管理費用而私與上訴人所派駐現場人員另訂僱傭或管理契約 ，使上訴人所派駐人員安於工作，致上訴人喪失續約機會、 蒙受培訓人員之損失。而上訴人係於109年4月23日單方終止 系爭管理服務契約並撤櫃，並未預先給予被上訴人聘用其他 管理、清潔人員之時間，實難期待被上訴人得立即聘得其他 管理、清潔人員。被上訴人亦陳稱：伊係因上訴人突然於10 9年4月23日撤櫃，伊於翌日與亞米家公司簽約後，亞米家公 司一時無法尋得管理人員與清潔人員，伊才詢問原先上訴人 派駐之人員是否願意成為亞米家公司之派駐人員，並轉為亞 米家公司所僱用等語（見原審卷二第89頁），可知上訴人留 駐之服務人員轉由亞米家公司僱用，係因上訴人單方、臨時 撤櫃，被上訴人始不得不令上訴人原派駐之人員留在系爭社 區服務，並非惡意挖角上訴人之派駐人員，要與上開約定欲 避免之情形有別，應認被上訴人所為與上開約定之本旨無違 ，常安管理維護公司依此請求被上訴人賠償1個月之服務費5 8,200元，為無理由。
二、反訴部分
㈠沈明發有無侵占被上訴人管理費？被上訴人是否與有過失？ 被上訴人請求常安保全公司依駐衛管理服務契約第10條第1 項賠償478,780元，有無理由？請求常安管理維護公司依建 築物管理顧問合約書第9 條賠償188,780元，有無理由？　⒈按工作人員經手之管理費有發生侵占短少，則乙方（即常安 保全公司）負全額賠償，為被上訴人與常安保全公司105年1 月1日至108年5月31日所簽訂駐衛管理服務契約第10條所明 文（見原審卷一第189頁、第203頁、第217頁）；另乙方（ 即常安管理維護公司）對代收、代付、代提存、代轉之管理 費負一切責任，若發生侵占短少、遺失等情事概由乙方負責



賠償，亦為建築物管理顧問合約書第9條所明定（見原審卷 一第71頁）。
　⒉沈明發自105年3月起至108年5月間由常安保全公司派駐，自1 08年6月1日起至同年12月15日止由常安管理維護公司派駐， 擔任系爭社區管理組長，負責收取管理費、製作財務帳冊等 業務乙節，為兩造所不爭執。系爭社區在105年5月至108年1 2月間，短少收受住戶已繳納之如原審判決附表一、二所示 管理費數額，且此部分短少數額係未經沈明發匯入被上訴人 銀行帳戶等情，業據被上訴人提出105 年5月至108 年12月 之管理費繳交動態表、管理費繳納明細表、被上訴人存摺內 頁、財務收支月報表等件為證（見本院卷一第277 至585 頁 ；卷二第241 至326 頁），又經比對上述管理費繳納明細表 、財務收支月報表、存摺明細資料，可見製表人名義均標註 為沈明發之管理費繳納明細表、財務收支月報表所載管理費 數額，確與被上訴人銀行帳戶內匯入之管理費數額相符，足 知該等管理費繳納明細表、財務收支月報表上載之管理費收 入費用，即係沈明發受派擔任系爭社區管理組長期間，提出 並匯款予被上訴人收執之代收管理費總數。然將前揭數額互 核一致之管理費繳納明細表、被上訴人帳戶存摺內頁、財務 收支月報表等文件，再額外與上訴人派遣至系爭社區之管理 員（含沈明發）在收受住戶繳交之管理費後，蓋章確認所填 載之105年5月至108年12月管理費繳交動態表相互核對後， 卻見如原審判決附表一、二所示之各筆管理費用，均屬住戶 有繳納並經管理員登載在管理費繳交動態表，但未進一步登 載於管理費繳納明細表之情況。是以，如原審判決附表一、 二所示各筆住戶有繳交，卻僅有記載在管理費繳交動態表上 之管理費款項，確實未據匯入被上訴人銀行帳戶，致出現短 少情事，堪以認定。
　⒊而經原審詢問證人黃正杰系爭社區管理費繳納流程，證人黃 正杰證稱：當初伊由上訴人派遣至系爭社區時，是先擔任管 理員，管理組長是沈明發，直到沈明發108年12月22日或23 日離職後，才接續擔任管理組長。當班管理員向住戶收到錢 ，先在管理費繳交動態表上蓋章確認，並填寫管理費繳納明 細表，另外開收費四聯單，其中兩聯給住戶，一聯放在系爭 社區存檔，一聯跟管理費一起交給組長，然後組長會把單據 貼在財報表上並保管收到的管理費，等管理費繳納明細表1 張空格填滿了，再將該表金額統整後匯入被上訴人帳戶。另 被上訴人對帳方式，是組長每月月底，把當月的管理費繳納 明細表總金額匯總，並結合管理費收費四聯單的最後一聯， 拿給上訴人作帳，由上訴人製作當月財務收支月報表，組長



再連同財務收支月報表、管理費繳納明細表、收費四聯單拿 去被上訴人核對。管理員收到管理費蓋章的管理費繳交動態 表不會拿給兩造看，每個人都有自己的章，而且自行保管， 其他人拿不到，沈明發也都是把他的章跟管理費放在他自己 的小包包裡，下班就拿回家了。因為管理費繳交動態表不用 提供給兩造對帳，所以如果管理員有收到管理費並蓋章，但 沒有填載在管理費繳納明細表上的話，不會有人發現，除非 有日期不連貫的情況，且縱使日期連貫，但其中有幾筆沒有 填載在管理費繳納明細表上的話，其實也沒有人會發現等詞 綦詳（見原審卷二第206至209頁）。佐以如原審判決附表一 、二所示已向住戶收取，卻僅登載於管理費繳交動態表，而 漏載於管理費繳納明細表、財務收支月報表之各筆管理費款 項，其中僅原審判決附表一編號5 、6 、8 、10、17、33、 43、45、47至51、57至58、60至62、67、175 、184 、195 、205 、214 、223 之收款人為管理員謝文石或黃正杰或空 白，其餘則為沈明發；且上開謝文石、黃正杰收受管理費卻 漏未登載於管理費繳納明細表、財務收支月報表部分，日期 集中於105年7月26日至31日、106年1月19日至31日，但上開 期間謝文石、黃正杰所代收卻短少之管理費，其等在管理員 值班進行交接時，已各將所收受之管理費數額移交給沈明發 收受，並由沈明發蓋章簽收此情，有被上訴人提出之管理員 工作日誌對照可參（見原審卷二第151至191頁）。可見系爭 社區在105年5月至108年12月間，確實有如原審判決附表一 、二所示之各筆住戶繳交管理費款項，僅記載在管理費繳交 動態表上，但未進一步製成管理費繳納明細表、財務收支月 報表，更未匯款至被上訴人銀行帳戶；且如原審判決附表一 、二所示短少之管理費數額，多數為沈明發直接向住戶收受 ，縱有沈明發以外之管理員代收，亦已在值班交接時，將款 項移交給沈明發簽收。另衡以管理費繳納明細表之製表人均 為沈明發，已如前述，則被上訴人主張如原審判決附表一、 二所示之各筆款項，均係沈明發刻意漏載並侵占此節，應堪 信實。至上訴人主張管理員係先將所收款項填寫於管理費繳 納明細表，再整理至管理費繳交動態表，故不得以兩份表格 間差額認定沈明發侵占數額等語，與上開證人所述不符，顯 非可採。而就於原審判決附表一編號175 、184 、195 、20 5 、214 、223 之簽收人員雖無記載真實姓名，但此部分同 屬已收受而短少匯款予被上訴人之款項，無論實際收受人員 為上訴人派遣至系爭社區之何管理員，依前揭兩造契約約定 內容，該段期間之簽約人即常安保全公司均應負賠償之責， 附此說明。




　⒋證人陳勤蘭雖於原審證稱：伊與沈明發同居10幾年，沈明發 沒有不良嗜好，且生前也有跟伊說沒有侵占被上訴人款項， 是管委會委員亂指責等語（見原審卷二第212至214頁），惟 沈明發確曾於108年7月至12月間侵占系爭社區498,250元， 為兩造所不爭執，證人陳勤蘭前揭所述已與客觀事證不符， 其又非實際參與沈明發收受管理費乙事之人，自無從依此為 有利上訴人之認定。
　⒌上訴人雖以前詞置辯，並於本院辯稱管理費繳交動態表為管 理員內部收款時另行製作之內部文件，不對外提供被上訴人 核對，內部也無定期複查確認機制，且該動態表上亦未檢附 任何收據聯單可供核實，被上訴人不得僅憑動態表上經手人 名紀錄即推認沈明發確已收受款項並侵占入己；且沈明發曾 於另案供述其108年8月12日至8月底住院，仍有他人持其職 章蓋於工作日誌上，則無法排除工作日誌、動態表有遭他人 誤載、竄改之情事，仍應提出各住戶繳交管理費之收執聯或 繳款證明為據。再者，被上訴人長達3年未要求管理員提供 動態表以核對明細表內容是否有誤，亦未公告欠繳管理費逾 2月住戶名單，造成損害擴大，亦與有過失等語。然查：　⑴105年5月至108年12月之管理費繳交動態表上之記載，係由當 班管理員收取住戶所納款項後，在該表上簽名或蓋章，並手 寫註記收款日期以為確認，管理員實無須在未實際收受款項 之情形下，在該表上簽章表示已收取款項，造成該表上顯示 已收金額大於實際所收金額，增加他人指摘自己遺失款項或 需以自身金錢填補之風險，難認有何不可採信之情形，且上 開收款期間迄今已久，實難期待各住戶保留繳交管理費之收 執聯，上訴人要求被上訴人提出各住戶繳交管理費之收執聯 以供核對，實屬過苛。
　⑵又沈明發曾於另案供述其108年8月12日至8月底住院，仍有他 人持其職章蓋於工作日誌上乙節，雖據上訴人提出警詢筆錄 1份為證（見本院卷第149至157頁），惟自108年7月至12月 之管理費繳交動態表觀之，亦未見沈明發之職章有遭人用於 108年8月12日至8月底間蓋章之情（見原審卷一第553至558 頁），亦難以沈明發上開陳述認該表有何不實之處。　⑶再系爭社區管理人員不會將管理費繳交動態表交予被上訴人 核對帳目，業據證人黃正杰證述如前，而系爭社區之管理費 繳納明細表、財務收支月報表所載管理費數額，又與被上訴 人銀行帳戶內匯入之管理費數額相符，則被上訴人先前未發 現管理費有遭侵占情事，亦屬合理。況遭侵占款項者，既會 賦與侵占人或經手人有可藉由職務之便侵占之機會，其等必 然存有相當信任關係，故款項遭侵占期間長達一定時日始發



現者，所在多有，無從以此反推遭侵占款項之人存有疏失。 被上訴人亦表示其係於108年10月後始經上訴人經理告知有 管理費繳交動態表此一內部文件存在等語，上訴人亦不否認 該表為管理員之內部文件（見本院卷第95頁），則被上訴人 陳稱其原先不知該表存在，即非無據。上訴人雖主張被上訴 人於簽約時即已知悉管理費繳交動態表存在，惟始終無法舉 證以實其說，即難認被上訴人未要求管理員提供管理費繳交 動態表以供核對帳務，屬與有過失。
　⑷另按所謂被害人與有過失，須被害人之行為助成損害之發生 或擴大，就結果之發生為共同原因之一，行為與結果有相當 因果關係，始足當之。倘被害人之行為與結果之發生並無相 當因果關係，尚不能僅以其有過失，即認有過失相抵原則之 適用（最高法院96年度台上字第1169號判決意旨參照）。上 訴人雖主張被上訴人未公告欠繳管理費逾2月住戶名單，使 損失擴大，為與有過失等語。惟被上訴人在監督上縱有疏忽 ，但此與沈明發決意侵占與否，並無因果關係可言，且此並 非給予沈明發侵占款項之助力，該疏忽在通常情形下，亦非 當然發生遭人侵占款項之結果，難認被上訴人就損害之擴大 有何與有過失。
　⑸末依兩造契約上開約定內容，僅須上訴人派遣之員工經手管 理費時，有侵占、短少情事，上訴人即應負賠償之責，與沈 明發是否經刑事判決有罪確定無涉，上訴人前揭抗辯，均非 有理，自無足取。
　⒍至上訴人主張其自本件訴訟繫屬後，即無法取得放置在被上 訴人管理員室之管理費繳交動態明細表、繳費明細表、各會 計存根聯等，有證據偏在情事，應減輕上訴人之證明責任等 語。惟被上訴人管理員原先均為上訴人所派駐，上訴人並負 責協助被上訴人收受、催討管理費、製作財務報表（見原審 卷一第185 至225 頁；司促卷第5至31頁），上開資料本應 為上訴人可取得、留存，並用以製作財務報表及確認帳務資 料是否正確之文件，無何證據偏在之情事，上訴人此部分主 張，亦非可採。
　⒎從而，如原審判決附表一、二所示之各筆款項，係上訴人派 駐之管理組長沈明發漏未登載、匯款至被上訴人銀行帳戶， 已如前述，則被上訴人依駐衛管理服務契約第10條第1項約 定，請求常安保全公司賠償所短少如原審判決附表一之管理 費總數478,780元，及依建築物管理顧問合約書第9 條請求 常安管理維護公司賠償如原審判決附表二之管理費總數188, 780元，均屬有據，應予准許。
㈡被上訴人依駐衛保全服務契約第13條第1項約定，請求常安保



全公司賠償116,400元，有無理由？被上訴人依建築物管理 顧問合約書第2 條第1 項約定，請求常安管理維護公司賠償 58,200元，有無理由？
　　按甲乙雙方於本約有效期間內，得於1個月前以書面通知他 方後，提前終止本約並應賠償他人2個月之服務費用，為駐 衛保全服務契約第13條第1項所明文；本合約有效期間非經 雙方同意任何一方不應任意片面終止本合約，否則應負責賠 償對方1個月之服務費，亦為建築物管理顧問合約書第2 條 第1項所明定。經查，兩造對於上訴人於109年4月23日單方 終止系爭管理服務契約乙節，並不爭執。常安保全公司終止 兩造契約與駐衛保全服務契約第13條第3項約定未合，其終 止並非適法，已如前述，被上訴人依駐衛保全服務契約第13 條第1項約定，請求常安保全公司賠償2個月之服務費用116, 400元，即屬有據。而常安管理維護公司亦未依建築物管理 顧問合約書第14條：「任何一方不履行本契約之各項條款或 不照各該約定履行時，他方得以書面通知其於10日內改正。 逾期未改正者，他方得以書面通知終止本契約」（見司促卷 第6頁），以書面通知被上訴人10內繳納109年3月至4月間之 服務報酬，即於109年4月23日單方表示終止雙方契約，自屬 未經被上訴人同意即任意片面終止雙方合約，被上訴人依建 築物管理顧問合約書第2 條第1 項約定，請求常安管理維護 公司賠償1個月服務費58,200元，亦屬有據。柒、綜上所述，常安保全公司依駐衛保全服務契約第13條第3 項 約定，請求被上訴人給付違約金116,400 元，及自110 年11 月25日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息；常安管理 維護公司依建築物管理顧問合約書第10條約定，請求被上訴 人給付違約金58,200元，及自110 年4 月8 日（本院卷第29 6頁）起至清償日止，按週年利率5%計算之利息，均無理由 ，應予駁回。被上訴人反訴請求常安保全公司依駐衛管理服 務契約第10條第1項、駐衛保全服務契約第13條第1 項約定 賠償595,180元（478,780 元＋116,400 元），及自變更反訴 聲明狀送達翌日即110年10月19日（見原審卷二第355頁）起 至清償日止，按週年利率5％計算之利息；請求常安管理維護 公司依建築物管理顧問合約書第2 條第1 項、第9 條約定賠 償246,980元（188,780 元＋58,200元），及自提起反訴翌日 即110 年3月18日（見原審卷一第165頁）起至清償日止，按 週年利率5％ 計算之利息，均有理由，應予准許。原判決就 上開不應准許上訴人請求部分，為上訴人敗訴之判決，及就 被上訴人反訴部分，判命上訴人如數給付，並依職權宣告假 執行，於法並無違誤。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄



改判，為無理由，應予駁回其上訴。
捌、上訴人雖聲請再次傳喚證人黃正杰，惟黃正杰已於原審就管 理費收取、記錄之流程，及上訴人有無催繳服務報酬等事實 證述明確，自無再予傳喚之必要。本件事證已臻明確，兩造 其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為 均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。玖、據上論結，本件上訴為無理由，判決如主文。中　　華　　民　　國　　111 　年　　10　　月　　5 　　日 民事第二庭 審判長法 官 謝文嵐
法 官 蕭承信
法 官 許家菱
以上正本係照原本作成。
本判決不得上訴。
中　　華　　民　　國　　111 　年　　10　　月　　6 　　日 書記官 劉國偉