解除契約等
臺灣苗栗地方法院(民事),訴字,110年度,315號
MLDV,110,訴,315,20220923,2

臺灣苗栗地方法院民事判決
110年度訴字第315號
原 告 吳林佳

訴訟代理人 洪維廷律師
複 代理人 邱錞榆律師
被 告 賴茂村

訴訟代理人 賴佩霞律師
追加被告 欣旺泰不動產有限公司

法定代理人 洪孟昌
訴訟代理人 張智宏律師
黃建誠律師
參 加 人 王金定
上列當事人間請求解除契約等事件，本院於111年8月30日言詞辯
論終結，判決如下：
主 文
一、被告賴茂村應於原告將坐落苗栗縣○○鎮○○段000地號土地(下 稱系爭土地)及同段65建號建物（門牌號碼苗栗縣○○鎮○○路0 00巷0弄00號，下稱系爭房屋，與系爭土地下合稱系爭房地 ）之所有權移轉登記並點交予賴茂村後，給付原告新臺幣（ 下同）375萬元扣除自110年4月7日起至原告將系爭房地所有 權移轉登記及點交予賴茂村之日止，按月以9,000元計算之 金額後之餘額，及自111年1月25日起至清償日止，按年息5％ 計算之利息。
二、追加被告欣旺泰不動產有限公司(下稱欣旺泰公司)應給付原 告3萬7,500元，及自111年1月25日起至清償日止，按年息5％ 計算之利息。
三、賴茂村、欣旺泰公司應各給付原告69萬2,600元，及自111年 8月31日起至清償日止，按年息5％計算之利息。若其中一人 已為給付，另一被告於其給付數額範圍內免為給付。四、本判決第1項於原告以119萬7,300元為賴茂村供擔保後，得 假執行，但賴茂村如以359萬1,900元為原告供擔保，得免為 假執行。
五、本判決第2項於原告以1萬2,500元為欣旺泰公司供擔保後， 得假執行，但欣旺泰公司如以3萬7,500元為原告供擔保，得 免為假執行。
六、本判決第3項於原告各以23萬867元為賴茂村、欣旺泰公司供 擔保後，得假執行，但賴茂村、欣旺泰公司如各以69萬2,60



0元為原告供擔保，得免為假執行。
七、原告其餘之訴及假執行之聲請均駁回。
八、訴訟費用由賴茂村負擔879/1000，由欣旺泰公司負擔86/100 0，由原告負擔35/1000。
九、參加訴訟費用由參加人負擔。
　　事實及理由
一、原告主張：
　㈠原告經由參加人即欣旺泰公司所屬經紀人員王金定之仲介， 於110年1月16日與賴茂村簽立不動產買賣契約書(下稱系爭 契約)，以375萬元向其購買系爭房地。原告搬遷入住後，發 現系爭房屋有疑似滲漏水現象之瑕疵，原告旋即以通訊軟體 LINE通知欣旺泰公司，並請轉知賴茂村，然遲未獲回應處理 ，原告乃委請瑪成工程有限公司(下稱瑪成公司)進行初步滲 漏水檢測，經檢測後系爭房屋確有如附表編號1至9之瑕疵， 除上開瑕疵外，系爭房屋尚有附表編號10至18之瑕疵，嗣又 於本件訴訟審理中發現系爭房地尚有附表編號19之瑕疵(下 稱系爭瑕疵)，王金定明知有上述情形，卻未告知原告，賴 茂村並於系爭契約房屋現狀說明書（下稱系爭現況說明書） 中「有無滲漏水狀況？」一欄勾選「無」、「排水系統有無 正常？」一欄勾選「有」，「基地是否為直轄市或縣（市） 政府列管之山坡地住宅社區」「無」，顯然係故意不告知此 等瑕疵，使原告於購買之際無從評估此等瑕疵而購買系爭房 地。
　㈡內政部於108年10月31日修正發布之不動產說明書應記載及不 得記載事項有規定應揭露不動產周邊環境，半徑300公尺範 圍內有無公墓，且大多數人常對墳墓陰宅產生畏懼、不祥、 忌諱心理，交易流通產生障礙減損交換價值，故附表編號17 確對系爭房地價值造成負面影響，應為系爭房地之瑕疵。又 依內政部營建署訂定之山坡地住宅社區安全檢查紀錄表之分 級可知，A級列管山坡地於居住之安全上有最高等級之風險 存在，顯見該瑕疵之存在已嚴重影響系爭房屋使用及處分， 瑕疵已達重大之程度，且本件若未解除契約，原告需承受因 被告惡意隱瞞重大瑕疵使房屋難以繼續使用處分之損害，若 經解除，被告至多僅承受交付系爭房地予原告至判決日止之 租金損失，故縱使解除契約對被告亦不生顯失公平之結果， 原告得依法解除契約，爰依民法第359條、第259條規定，解 除系爭契約。另賴茂村因疏於查證而於房屋現況說明書勾選 基地並非政府列管山坡地住宅社區，顯有過失，致為不完全 給付，且此瑕疵不能補正，故依民法第227條第1項、第226 條第1項、第256條、第259條規定，原告亦得主張解除契約



。系爭契約解除後，賴茂村應返還原告支付之買賣價金375 萬元，前開請求權基礎為選擇合併關係，請本院擇一為有利 原告之判決。
　㈢欣旺泰公司領有居間報酬，就系爭房地銷售過程需負擔調查 、誠實及報告義務，就顯著影響交易價格之特殊情況包含嫌 惡設施、漏水等應告知原告，且欣旺泰公司就系爭房地存有 諸多瑕疵知之甚明，竟未告知原告，使原告無從評估而購買 系爭房地，致生原告受有給付服務費3萬7,500元之損害，應 依民法第227條第1項、不動產經紀管理條例第26條第1項、 第2項對原告負賠償之責。
　㈣原告於買受系爭房地後，先後就廁所、客廳等處重新裝潢， 賴茂村依民法第259條第5款規定，自應返還原告已支付之裝 潢費用69萬2,600元；又欣旺泰公司未據實告知系爭房地之 瑕疵，致使原告購買系爭房地後復支出裝潢費用，依民法第 227條第1項及同法第226條第1項，欣旺泰公司就此筆交易內 含瑕疵一事應負損害賠償之責，故欣旺泰公司亦應賠償原告 裝潢費用之損失69萬2,600元，被告2人對原告應成立民法上 不真正連帶債務，若其中一人已為給付，另一被告就其給付 數額內免為給付義務。
　㈤另倘認附表瑕疵未達解除契約之程度，然因附表瑕疵減損系 爭房地之交易價值，其瑕疵減損比例應已達40%即150萬元， 爰依民法第359條、第227條第1項及不動產經紀業管理條例 第26條等規定，訴請被告連帶賠償原告150萬元。　㈥並聲明：⒈先位聲明：⑴賴茂村應給付原告375萬元，及自原告 民事追加訴之聲明狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5% 計算之利息；⑵如主文第2、3項所示；⑶願供擔保，請准宣告 假執行。⒉備位聲明：⑴被告應連帶給付原告150萬元，及自 起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息； ⑵願供擔保，請准宣告假執行。
二、被告答辯：
　㈠賴茂村則以：
　⒈原告先位聲明無理由：
　⑴系爭房屋座落之翡翠山莊社區目前尚未勒令停止使用，原告 目前仍居住於系爭房屋中，足見系爭房屋並無因其座落土地 屬A級山坡地而無法使用之情形。又與系爭房地同社區門牌 號碼為苗栗縣○○鎮○○路000巷0弄00號房屋(下稱11號房屋） ，房屋樓層總面積為56.48坪，坪數小於系爭房屋樓層總面 積61.19坪，且於系爭房地成交後之110年11月以總價398萬 元成交，高於系爭房地成交總價375萬元，且依證人即系爭 房地賣方仲介沈世青證述翡翠山裝社區實價登錄成交價格有



200多萬元至410萬元，本件成交價格375萬元仍符合當地房 地產之市場行情，況11號房屋所在地點，更靠近翡翠山莊社 區邊坡處，衡情倘該社區位於A級山坡地而價格受有影響， 則11號房屋價格應遠較系爭房屋低，而非高於系爭房屋，故 系爭房屋顯無價值貶損。
　⑵原告主張賴茂村知悉翡翠山莊被列管為A級山坡地住宅，惟參 人民查詢列管山坡地住宅社區資訊之程序，非經直轄市、縣 市政府勒令停止使用之列管山坡地住宅社區之資料，人民應 填具申請書，依政府資訊公開法第3章規定，始能得悉相關 資訊，則一般住戶若未經通知亦無從知悉及查詢，又由證人 即翡翠山莊現任管委會主委鄧文榮之證詞可知，其於87年6 月開始即住在該社區，且於108年擔任主委後，尚不知悉翡 翠山莊被列管為A級山坡地住宅，直至110年10月接受苗栗縣 政府函文始悉上情，遑論賴茂村僅為社區居民且未加入住戶 LINE群組，故難認賴茂村主觀上具有可歸責之事由，不符合 民法第227條第1項不完全給付之構成要件規定，故原告以此 主張解除契約，顯無理由。
　⑶另原告主張依民法第259條第5款規定，於買受系爭房地後， 先就廁所、客廳等處重新裝潢，並已支出69萬2,600元之裝 潢費用，請求賴茂村返還，惟原告並無民法第359條之解除 契約權利，縱本院認原告主張解除系爭契約有理由，賴茂村 亦否認原告所提單據形式真正，且否認此屬賴茂村應負責之 必要或有益費用，況原告迄今仍無法舉證系爭房屋漏水、下 水管不通等問題於危險移轉時即已存在，另依系爭契約第12 條特約事項之約定，兩造既已約定賴茂村就此不需負擔任何 補償，益證原告就此部分金額不得為任何主張。　⑷縱本院認定原告得主張合法解除，兩造並因此互負民法第259 條規定之回復原狀義務，原告亦負有將系爭房地移轉所有權 登記並點交返還予賴茂村之義務，且與賴茂村所負返還買賣 價金（含附加利息）以及裝潢已支出61萬5,863元有益費用 ，互為對待給付之關係，是依民法第261條準用同法第264條 規定，於他方當事人未為對待給付前，得拒絕自己之給付， 被告就此部分為同時履行抗辯。又解除契約溯及訂約時自始 無效，則原告占有系爭房屋即屬無權占有，則原告自受領系 爭房屋之日即110年4月7日點交房屋起至返還房屋之日止， 即受有相當於租金額之不當得利。從而，賴茂村參考同社區 住戶之出租行情，主張系爭房屋每月 租金以9,000元計算， 爰依民法第259條第3款、第334條請求原告應給付賴茂村110 年4月7日點交房屋起至將系爭房屋所有權移轉登記並點交予 賴茂村之日為止，按月以9,000元計算相當租金額之不當得



利，並主張抵銷。
　⒉原告備位聲明無理由：
　⑴系爭房地成交價格符合當地市場行情，原告未因系爭契約受 有損害，故其主張減少價金，顯無理由。
　⑵系爭房屋排水系統多年前曾有淤塞情形，經賴茂村暢通管線 後恢復正常，賴茂村為免出售後再有類類似情形產生爭議， 故於系爭現況說明書「建物排水系統有無正常？」一欄約定 「現況交屋賣方不負修繕責任」，並於系爭契約第12條約定 ：「本買賣建物如有部分損壞或老舊，賣方不負責修繕，買 方同意自行修繕，不得要求賣方任何補償」，足認兩造就系 爭房屋已免除賴茂村物之瑕疵擔保責任。且系爭房屋縱有瑕 疵造成漏水，原告仍應先行舉證該瑕疵於危險移轉時即已存 在。於110年4月7日點交當日，系爭房屋屋内傢俱均已清空 ，原告亦有親友陪同驗屋，並向賴茂村當場表示沒有問題， 顯見賴茂村於點交系爭房屋予原告之際，並無證人謝政儒所 述之壁癌遭傢倶擋住之情形，且原告第1次通知賴茂村系爭 房屋漏水、下水管不通，係於110年6月6日，原告自承房屋 裝修1個半月，始入住半個月，若瑕疵存在於交付前（裝潢 前），在原告請謝政儒評估房屋狀況即發現瑕疵存在時，即 應通知賴茂村，然原告拖延至裝潢完成後始告知賴茂村，顯 有違常情，故該等瑕疵應係原告嗣後修繕裝潢施工所導致（ 一樓玄關漏水係因原告於玄關上方斜瓦施工不良所致、二樓 牆面漏水是因原告安裝冷氣不良導致、一樓客廳牆面滲漏水 是因原告於廁所施工所致）。況兩造為現況交屋並已特約免 除賴茂村之瑕疵擔保責任，原告基於利益及風險衡量後仍予 以買受，故原告備位請求減少價金，亦無理由。　⑶仲介提供之不動產說明書中，已載明系爭房地鄰近通霄鎮第1 5號公墓，並經原告簽名確認，賴茂村並無任何隱瞞交易資 訊情事，且依沈世青證述內容，王金定代理原告於交易過程 中，以系爭房地鄰近公墓為由要求賴茂村減少價金，原告於 交易時即已知系爭房地鄰近公墓之事實，且已受有減價及服 務費減少之利益，原告並未因此受有損失，縱王金定未將系 爭房地鄰近公墓一事告知原告，然王金定係代理原告出面議 價，此屬債務人代理人之過失，是依民法第224條規定，亦 應視為原告之過失，原告自不能再主張系爭房地有鄰近公墓 之瑕疵。
　⒊並聲明：⑴原告之訴及假執行之聲請均駁回；⑵如受不利判決 ，願供擔保請准宣告免為假執行。
　㈡欣旺泰公司則以：
　⒈欣旺泰公司否認附表編號1至16、18瑕疵存在，縱存在亦否認



於危險移轉時即已存在，且否認附表瑕疵造成系爭房地價值 減損：
　⑴原告雖主張系爭房地有附表瑕疵存在，惟原證10、20及本院 卷第384至387頁所示圖面係原告自行手繪，且原證11至19所 示相片究竟是否系爭房屋之相片亦容有疑義，欣旺泰公司否 認系爭房屋有附表編號1至16、18所示之瑕疵存在。縱使附 表編號1至16、18瑕疵確實存在，原告並未舉證證明上開瑕 疵於危險移轉時點即已存在，且原告於簽立系爭契約前即已 知悉系爭房地有附表編號1至16、18瑕疵存在，並以特約免 除賴茂村關於物之瑕疵擔保之義務，則原告自不得行使物之 瑕疵擔保之權利。
　⑵欣旺泰公司提供之成屋不動產說明書上確有標示系爭房屋毗 鄰通霄鎮第15公墓，並經原告於109年12月27日、110年1月1 6日簽名確認，難認原告不知系爭房屋毗鄰公墓之事實。又 依王金定陳述，原告表示其祖母家在系爭房屋附近，故王金 定誤認原告對系爭房屋所在周遭環境有相當瞭解，欣旺泰公 司主觀上應無隱瞞上情。再依沈世青證述內容，系爭房屋旁 邊有大片樹林擋住無法看到公墓，且由台一線前往系爭房屋 毋庸經過公墓，系爭房屋與公墓間無道路直接連接，故系爭 房屋縱使毗鄰公墓亦不影響其價值。另王金定代理原告以系 爭房屋附近有毗鄰公墓為由向賣方賴茂村要求降價，並經賴 茂村同意降價至375萬元，且欣旺泰公司亦同意僅向原告收 取1%之服務費，與沈世青證述相符，足證原告應知悉系爭房 屋附近有公墓存在，且因系爭房屋毗鄰公墓而獲房地減價及 減收服務費等利益，並未因此受有損失，是依民法第355條 規定，原告不得以系爭房地附近有公墓存在為由，據以主張 物之瑕疵擔保之權利，並向欣旺泰公司請求服務費、裝潢費 或房屋價值減損之損害賠償。
　⑶本件係屬中古屋買賣，原告自應知悉系爭房屋之屋齡業已長 達28年，而有可能因房屋老舊所生之瑕疵需要修補，依系爭 現況說明書項次41、系爭契約第7條第4項、第12條特約事項 、成屋不動產說明書伍、個案建物瑕疵情形項次10之記載所 示，可證原告以特約免除出賣人賴茂村就系爭房地之瑕疵擔 保義務，且該免除範圍包括系爭房地全部，則原告自不得再 以系爭房地有物之瑕疵為由，請求解除契約或減少價金，亦 不得向欣旺泰公司請求服務費、裝潢費或房屋價值減損之損 害賠償。
　⑷觀山坡地住宅社區安全檢查紀錄表「評估及建議」欄記載， 系爭房地所在翡翠山莊主要係因其西側擋土牆有位移及裂縫 ，方被列管為A級山坡地住宅社區，倘翡翠山莊社區房地之



價值會因西側擋土牆有位移及裂縫而受影響，則翡翠山莊社 區西側之房地相較於東側之房地，其價值應會受該擋土牆有 位移及裂縫之影響而較低。惟原告於110年1月16日購買系爭 房地之價格為375萬元，而同社區之11號房屋曾於110年11月 間以398萬元出售予他人，此有實價登錄查詢頁面可稽。足 證系爭房地實際之價值應高於398萬元，亦即原告以375萬元 即購得價值高於398萬元之系爭房地，該價格對於原告而言 已屬極為優惠，且系爭房地距離西側擋土牆之距離甚遠，其 價值應不致於因該擋土牆有位移及裂縫或因翡翠山莊有被列 管為A級山坡地住宅社區而受影響。
　⒉欣旺泰公司未違反善良管理人注意義務
　⑴原告主張王金定並未告知系爭房地鄰近墓地，惟欣旺泰公司 所提供之成屋不動產說明書所示，其上確有標示系爭房屋附 近毗鄰有通霄鎮第15公墓所在之位置，且該成屋不動產說明 書並經原告分別於109年12月27日及110年1月16日簽名確認 ，故王金定縱未再以口頭向原告說明上情，已難認原告不知 系爭房地附近有毗鄰公墓存在之事實。再觀原告與王金定間 LINE對話內容可知，原告確有向王金定表示其阿嬤家住在附 近，足證王金定未再以口頭說明上情，應係誤認原告對系爭 房地所在位置之周遭環境有相當瞭解所致，主觀上應無故意 隱瞞上情。
　⑵觀成屋不動產說明書目錄上記載略謂：不動產說明書為買賣 契約之一部分等內容，可知成屋不動產說明書對於原告之權 益影響甚大，則原告於成屋不動產說明書之目錄上簽名時， 理應就該說明書附有何種資料、該資料之詳細內容為何仔細 審閱，怎可能未審閱任何資料即逕自在該目錄上簽名並標註 日期？或未詢問何以仲介未提供與該目錄所記載之內容相對 應之資料供其審閱？此均與經驗法則不符，顯不合常情。且 王金定陳述有提供整本成屋不動產說明書給原告觀看，沈世 青證述依照欣旺泰公司作業流程，簽約當下會各自負責給委 託人一頁一頁去審閱，本件簽約當日有提供完整成屋不動產 說明書，及簽約當日拍攝照片顯示確有提供成屋不動產說明 書，足認原告主張成屋不動產說明書僅有目錄並無內文不足 採信。
　⑶欣旺泰公司係依賴茂村提供之資料向原告介紹系爭房地，且 沈世青證述交屋時沒有看到系爭房屋內有滲漏水痕跡，成屋 不動產說明書所述產權調查表注意重點說明記載建物瑕疵情 形限於仲介人員依通常程序之檢查可由肉眼判別者，原告於 本案發生前亦未曾發現或提及系爭房地有其主張之上開瑕疵 ，原告並未舉證王金定有何違背注意義務情事，則原告以王



金定執行仲介業務有故意過失，請求欣旺泰公司應負損害賠 償責任自屬無據。
　⑷由原告庭呈鄧文榮所寫之陳報狀可證，苗栗縣政府、翡翠山 莊之管理委員會或村里長確實未曾告知翡翠山莊之住戶關於 翡翠山莊係屬A級山坡地住宅社區，否則鄧文榮自承其自87 年起即已居住於翡翠山莊，迄今已達20餘年之久，其應無庸 以「推測」或「耳聞」之方式「懷疑」翡翠山莊係屬A級山 坡地住宅社區，此亦與賴茂村辯稱其於本件訴訟前並不知悉 翡翠山莊係屬A級山坡地住宅社區相符。而欣旺泰公司就系 爭房地狀況之瞭解實有賴於系爭房地原所有人賴茂村之協力 配合，賴茂村於本件訴訟前並不知悉翡翠山莊係屬A級山坡 地住宅社區，自無從告知欣旺泰公司關於翡翠山莊係屬A級 山坡地住宅社區，系爭房地究是否屬山坡地住宅社區並非屬 欣旺泰公司上網查詢即得查明之公開資訊，而須由民眾檢附 申請書及相關資料始得取得相關資訊，且該資訊係由房地出 賣人所壟斷或獨佔，況欣旺泰公司僅收取仲介報酬3萬7,500 元低於一般市場行情，且已進行帶原告看3次房、延長斡旋 時間、協助議價、簽約等諸多仲介工作，則原告就上開資訊 調查義務之範圍或射程自應隨之限縮，方屬合理。是應可認 該資訊並非欣旺泰公司得輕易取得之資訊，自難以欣旺泰公 司於本件買賣契約簽訂前未告知原告上情為由，據以認定欣 旺泰公司就系爭居間契約之履行未盡善良管理人注意義務。　⒊原告請求已支出之裝潢費部分，原證20單據均為相片翻拍之 估價單，欣旺泰公司否認其形式上真正，亦否認原告有實際 支出該筆金額。且縱使王金定執行仲介業務有故意過失，亦 不必然會造成原告支出裝潢費用之損害，原告支出裝潢費乃 係基於自主意識決定造成之結果，故亦與王金定之故意過失 行為無相當因果關係。
　⒋並聲明：⑴原告之訴及假執行之聲請均駁回；⑵如受不利判決 ，願供擔保請准宣告免為假執行。
三、王金定為輔助欣旺泰公司參加訴訟，陳述略以：同欣旺泰公 司前揭抗辯內容所示。
四、本院為行集中審理協同兩造整理及協議簡化爭點如下(卷一 第598至599頁、卷二第69頁)：
　㈠兩造不爭執事項：
　⒈原告與賴茂村於110年1月16日簽立系爭契約，約定賴茂村將 系爭房地售予原告，買賣價金375萬元，契約第9條第2項約 定「本契約如有附件（例如：依法由賣方簽具之房屋現況說 明書）亦視同本契約之一部分。」，第12條特約事項約定「 本買賣建物如有部分損壞或老舊，賣方不負責修繕，買方同



意自行修繕，不得要求賣方任何補償。」。系爭房地於110 年2月19日以買賣為原因移轉登記為原告所有。　⒉賴茂村與欣旺泰公司於109年12月26日製作系爭現況說明書， 其中項次5「基地是否為直轄市或縣（市）列管之山坡地住 宅社區」勾選「無」，項次39「有無滲漏水狀況」勾選「無 」，項次41「建物排水系統有無正常」勾選「有」，另勾選 「現況交屋賣方不負修繕責任」。欣旺泰公司製作之成屋不 動產說明書中產權調查基地調查表貳、基地目前管理與使用 情形項次5狀況類別基地是否為直轄市或縣（市）列管之山 坡地住宅社區說明否。
　⒊原告與賴茂村系爭房地買賣是由王金定擔任買方仲介，沈世 青擔任賣方仲介，王金定、沈世青均任職於欣旺泰公司。原 告並與欣旺泰公司簽有買方議價委託書。
　⒋系爭房地成屋不動產說明書「鄰近重要設施參考圖暨位置略 圖」記載「種類殯儀館，名稱通霄鎮第十五公墓（坪埔墘） ，地址苗栗縣通霄鎮五里牌段五里牌小段294 」，原告與王 金定分別於109年12月27日、110年1月16日簽名於該成屋不 動產說明書目錄頁。系爭房屋直線距離通霄鎮第15公墓116. 94公尺。
　⒌系爭房地所在之翡翠山莊，苗栗縣政府曾於104年8月28日、1 05年12月19日、108年6月24日、109年12月1日、110年12月1 7日發文檢送「苗栗縣山坡地住宅社區安全檢查紀錄表（含 照片）」與翡翠山莊管理委員會，該表記載該山莊被列為A 級山坡地住宅管制。其中108年6月24日、109年12月1日苗栗 縣政府檢送苗栗縣山坡地住宅社區安全檢查紀錄表之函文受 文者是翡翠別莊李汶慶主委。
㈡爭點：　
　⒈原告先位聲明之請求有無理由？
　⒉原告備位聲明之請求有無理由？
五、法院之判斷
　㈠爭點一
　⒈原告得依不完全給付之相關規定解除系爭契約　⑴「因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得 依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利」、「因可歸 責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請求賠償損害 。」、「債權人於有第二百二十六條之情形時，得解除其契 約。」，民法第227條第1項、第226條第1項、第256條分別 定有明文。所謂不完全給付，屬積極的債務違反，即因可歸 責於己之事由提出不符合債務本旨之給付，無論其給付之瑕 疵係存在於契約成立前或成立後，均應有不完全給付規定之



適用（最高法院94年度台上字第1112號判決意旨參照）。買 賣契約之出賣人，若非事實上或法律上不能將標的物所有權 移轉或交付，僅係所交付之物具有瑕疵或未符合契約約定之 效用，應屬不完全給付、瑕疵給付範疇，尚非給付不能（最 高法院104年度台上字第1083號判決意旨參照）。又物之瑕 疵擔保責任與不完全給付之債務不履行責任，其法律性質、 構成要件及規範功能各不相同，就賠償範圍有無包括給付標 的物以外之損害，以及所得行使權利之種類，二者亦非一致 。上開二項請求權競合時，買受人得擇一行使之（最高法院 105年度台上字第2245號判決意旨參照）。另「雙方當事人 簽訂租賃或買賣契約書時，經紀人應將不動產說明書交付與 委託人交易之相對人，並由相對人在不動產說明書上簽章。 前項不動產說明書視為租賃或買賣契約書之一部分。」，不 動產經紀業管理條例第24條亦有明定。
　⑵依兩造不爭執事項⒈，系爭契約第9條第2項約定系爭契約之附 件如賣方簽具之房屋現況說明書視同系爭契約之一部分，則 依不動產經紀業管理條例第24條第2項規定及系爭契約第9條 第2項約定，系爭現況說明書視同系爭契約之一部分。而依 兩造不爭執事項⒉，被告二人於109年12月26日共同製作之系 爭現況說明書，其中項次5「基地是否為直轄市或縣（市） 列管之山坡地住宅社區」勾選「無」，欣旺泰公司製作之成 屋不動產說明書中產權調查基地調查表貳、基地目前管理與 使用情形項次5狀況類別基地是否為直轄市或縣（市）列管 之山坡地住宅社區說明否，惟依兩造不爭執事項⒌，系爭房 地所在之翡翠山莊，至遲於104年間即經列為A級山坡地住宅 社區管制，故該房屋現況說明書之記載，顯與客觀事實不符 。系爭房屋之基地位於列管之A級山坡地住宅，此與契約約 定之效用不符，賴茂村所為給付不符合債務本旨，乃不完全 給付。又依苗栗縣政府111年1月10日府商使字第1100245495 號函文（卷一第348頁），賴茂村可依政府資訊公開法第3章 「申請提供政府資訊」規定向主管機關提出申請，即可獲悉 系爭房屋之基地是否位於列管之A級山坡地住宅，其未盡查 證義務即貿然在房屋現況說明書上為不實之填載，顯然具有 過失，應對原告負不完全給付之債務不履行責任，且此項瑕 疵顯然無法補正，則原告自得依民法第227條第1項準用民法 第226條、第256條可歸責於債務人之事由致給付不能之相關 規定解除系爭契約（至原告主張依民法第359條解除契約部 分，因屬選擇合併關係，爰不另贅述）。
　⒉原告得請求返還買賣價金及所支出之必要或有益費用，惟應 償還賴茂村使用系爭房地之對價，二者並有對待給付關係：



　⑴「契約解除時，當事人雙方回復原狀之義務，除法律另有規 定或契約另有訂定外，依左列之規定：一、由他方所受領之 給付物，應返還之。二、受領之給付為金錢者，應附加自受 領時起之利息償還之。三、受領之給付為勞務或為物之使用 者，應照受領時之價額，以金錢償還之。 …五、就返還之物 ，已支出必要或有益之費用，得於他方受返還時所得利益之 限度內，請求其返還。」、「因契約互負債務者，於他方當 事人未為對待給付前，得拒絕自己之給付。但自己有先為給 付之義務者，不在此限。」、「當事人因契約解除而生之相 互義務，準用第二百六十四條之規定。」民法第259條第1款 、第2款、第3款、第5款、第264條第1項、第261條分別定有 明文。
　⑵依兩造不爭執事項⒈，原告購買系爭房地支付之買賣價金為37 5萬元，於系爭契約解除後，得依民法第259條第2款規定向 賴茂村請求返還，並得依同條第5款規定於賴茂村受返還時 所受利益之限度內，向賴茂村請求所支出之必要或有益費用 。而證人謝政儒證稱：有承攬系爭房屋之電線、水管換新， 裡面電線比較老化，水管有明顯漏水的問題，法院卷一第39 0、391頁請款單、報價單是我開給原告，所收款項金額與該 2張單據一樣，390頁是我請門窗的朋友來安的，該款項是匯 款的，由我代收轉付，391頁才是我的水電工程部分（卷一 第590、592頁），該部分之金額依本院卷一第390至391頁單 據所示為2萬4,600元、11萬元；謝家綺證稱：有承攬原告在 通霄翡翠別莊房屋、浴室修繕工程，工程款是37萬多，法院 卷一第389頁是我開給原告的單據，有收單據上的款項，因 為房屋浴室有漏水，天花板鋼筋爆裂，有需要修補，才請我 去施工（卷二第58至60頁），該部分依本院卷一第389頁單 據所示工程款雖為37萬895元，惟依原告所提彰化銀行匯款 回條聯、匯款申請書、臺灣中小企業銀行匯款申請書（卷二 第81至85頁，賴茂村、欣旺泰公司均不爭執該等匯款單據之 形式真正，見卷二第64頁），實際匯款金額為37萬元，自應 以實際匯款金額為準；證人鄭志隆證稱：我跟我叔叔一起承 攬原告屋頂的PU防水、陽台的磁磚防水，整棟室內油漆粉刷 工程，施作地點在通霄山上，報價18萬8,000元，我們都是 現金交易，分進場跟完工，兩次收錢，基本上是18萬8,000 元，但是時間太久了，確切的金額我忘記了（卷二第65至67 頁），原告嗣後補提之單據（卷二第95至96頁），被告否認 卷二第95頁單據之形式真正，另認卷二第96頁單據開立人坤 酩油漆行與鄭志隆證述單據是用其經營之彩藝油漆工程行名 義開立（卷二第68、176頁）不符，本院審酌前揭單據確有



被告指陳看不出製作名義人及與鄭志隆證述內容不符情事， 尚難認其形式上係屬真正，惟依鄭志隆證述內容，可認原告 支付之工程款應為18萬8,000元。故綜合上開證據資料，可 知原告就系爭房屋支出之必要或有益費用（即修繕或增益之 費用）應為69萬2,600元（計算式：24,600＋110,000＋370,00 0＋188,000＝692,600），支付此等費用施作之工程於系爭房 屋返還賴茂村後，賴茂村仍可使用並因此獲得利益，應依民 法第259條第5款規定返還原告。而系爭契約第12條之約定於 原告解除系爭契約後，自不能再拘束原告，故賴茂村主張依 該約定不須返還前揭費用，並非可採。
　⑶惟原告依民法第259條第1款、第3款規定，應將系爭房地所有 權及占有移轉返還予賴茂村，及應償還賴茂村使用系爭房地 之價額，且原告與賴茂村二者互負之前開給付義務依民法第 261條準用同法第264條第1項規定具對待給付關係，並經賴 茂村提出同時履行抗辯，故應同時履行。而依沈世青出具之 聲明書（卷一第341頁），系爭房地係於110年4月7日完成點 交，則原告亦應償還賴茂村自110年4月7日起至將系爭房地 所有權移轉登記並點交予賴茂村之日止，其間使用系爭房地 應支付之對價，而依賴茂村詢問鄰屋之租金每月為9,000元 （卷二第213頁LINE對話紀錄），本院詢問原告對此有無意 見，原告本人並未表示反對之意見（卷二第178頁），故本 院認以每月9,000元計算原告使用系爭房地所應償還賴茂村 之金錢價額尚屬相當。賴茂村並主張以此抵銷其所應返還原 告之買賣價金與必要或有益費用。惟「對於一人負擔數宗債 務而其給付之種類相同者，如清償人所提出之給付，不足清 償全部債額時，由清償人於清償時，指定其應抵充之債務。 」、「清償人不為前條之指定者，依左列之規定，定其應抵 充之債務：一、債務已屆清償期者，儘先抵充。二、債務均 已屆清償期或均未屆清償期者，以債務之擔保最少者，儘先 抵充；擔保相等者，以債務人因清償而獲益最多者，儘先抵 充；獲益相等者，以先到期之債務，儘先抵充。三、獲益及 清償期均相等者，各按比例，抵充其一部。」、「第三百二 十一條至第三百二十三條之規定，於抵銷準用之。」，民法 第321條、第322條、第342條分別定有明文。本件賴茂村雖 指定抵銷買賣價金與原告已支出之必要或有益費用，然因買 賣價金部分原告請求計算法定遲延利息係自賴茂村收受原告 民事追加訴之聲明狀（卷一第376頁）起算，而賴茂村訴訟 代理人陳述賴茂村係於111年1月24日收到該狀（卷二第69頁 ），必要或有益費用部分則係自111年8月31日起算法定遲延 利息（卷二第177頁），故抵銷買賣價金對賴茂村較為有利



，且買賣價金抵銷後應仍有剩餘，故該按月以9,000元計算 之使用系爭房地應償還之價額，應用以抵銷買賣價金。 ⒊欣旺泰公司違反調查義務，應依民法不完全給付及依不動產 經紀業管理條例第26條第2項規定對原告負損害賠償責任　⑴「稱居間者，謂當事人約定，一方為他方報告訂約之機會或 為訂約之媒介，他方給付報酬之契約。」、「以居間為營業 者，關於訂約事項及當事人之履行能力或訂立該約之能力， 有調查之義務。」，民法第565條、第567條第2項分別定有 明文。而「本條例用辭定義如下︰…五、仲介業務，係指從事 不動產買賣、互易、租賃之居間或代理業務。」，不動產經 紀業管理條例第4條第5款規定甚明。又「經營仲介業務者經 買賣或租賃雙方當事人之書面同意，得同時接受雙方之委託 ，並依下列規定辦理：…三、提供買受人或承租人關於不動 產必要之資訊。四、告知買受人或承租人依仲介專業應查知 之不動產之瑕疵。五、協助買受人或承租人對不動產進行必 要之檢查。」，不動產經紀業管理條例第24條之2第3款、第 4款、第5款亦有明文。仲介業之業務，因涉及房地買賣之專 業知識，一般之消費者委由仲介業者處理買賣事宜，既支付 仲介業者高額之報酬，則仲介業之從業人員自應就其所從事 之業務盡善良管理人之注意義務，善盡預見危險及調查之義