臺灣澎湖地方法院刑事判決
111年度訴字第29號
公 訴 人 臺灣澎湖地方檢察署檢察官
被 告 盧奕錡
洪振偉
陳治翰
呂政穎
共 同
指定辯護人 本院公設辯護人張寅煥
上列被告因妨害秩序等案件，經檢察官提起公訴（111年度偵字
第133、134號），被告於本院準備程序中均就被訴事實為有罪之
陳述，經合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，本院判
決如下：
主 文
盧奕錡共同犯在公共場所聚集三人以上下手實施強暴罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。洪振偉犯意圖供行使之用而攜帶兇器，在公共場所聚集三人以上下手實施強暴罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
陳治翰共同犯在公共場所聚集三人以上下手實施強暴罪，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。呂政穎共同犯在公共場所聚集三人以上下手實施強暴罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。 犯罪事實
一、俞彥葳（另行審結）、洪振偉、盧奕錡、陳治翰、呂政穎5 人（下稱俞彥葳等5人）互為朋友關係。俞彥葳於民國111年 2月4日7時10分許，在澎湖縣馬公市中正路與光明路口，因 酒後心情不佳，見其友人陳ＯＯ駕車經過，即擅取陳ＯＯ車內之 球棒，砸毀「ＯＯＯ娃娃店」之夾娃娃機（毀損部分未據告訴 ），適在旁已上車而欲離去現場之陳ＯＯ、朱ＯＯ夫妻聽聞巨大 聲響後，誤以為其座車遭砸毀，陳ＯＯ遂下車查看，嗣陳ＯＯ與 在場之洪振偉發生口角，洪振偉一時氣憤，即與俞彥葳及一
同在場之盧奕錡、陳治翰、呂政穎基於在公共場所聚集3人 以上施強暴之犯意聯絡，共同徒手毆打陳ＯＯ，而朱ＯＯ嗣經友 人告知陳ＯＯ被毆後，即自其座車內攜出陳ＯＯ所有之黑色球棒 1支前往理會，惟遭盧奕錡搶下該球棒後棄置一旁，俞彥葳 等5人再共同徒手毆打朱ＯＯ，嗣洪振偉變易前開犯意為意圖 供行使之用而攜帶兇器在公共場所聚集3人以上施強暴，突 然自地上撿起該黑色球棒持以毆打陳ＯＯ，致陳ＯＯ受有臉部、 右手、雙下肢多處擦挫傷等傷害，朱ＯＯ則受有頭部、雙手擦 挫傷等傷害（傷害部分分據陳ＯＯ、朱ＯＯ於本院審理中撤回告 訴）。
二、案經陳ＯＯ、朱ＯＯ訴由澎湖縣政府警察局馬公分局報告臺灣澎 湖地方檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、訊據被告盧奕錡、洪振偉、陳治翰、呂政穎對於上開犯罪事 實，均坦承不諱，核與共同被告俞彥葳、被害人陳ＯＯ、朱ＯＯ 、證人陳ＯＯ、林ＯＯ、吳ＯＯ、洪ＯＯ、林ＯＯ、曾ＯＯ、張ＯＯ於警詢 或偵查中之供述相符，並有診斷證明書、澎湖縣政府警察局 馬公分局扣押筆錄及扣押物品目錄表、現場照片、現場平面 圖、錄影畫面擷取照片等在卷可稽，且有扣案之黑色球棒1 支可佐，足認被告上開任意性之自白，均與事實相符，應堪 採信。本案事證明確，被告犯行均堪認定，應依法論科。二、論罪科刑：
（一）按刑法第150條業於109年1月15日修正公布，並自同年月1 7日生效施行，其立法理由為：「一、修正原『公然聚眾』 要件，理由同修正條文第149條說明一至三。倘3人以上， 在公共場所或公眾得出入之場所聚集，進而實行強暴脅迫 （例如：鬥毆、毀損或恐嚇等行為）者，不論是對於特定 人或不特定人為之，已造成公眾或他人之危害、恐懼不安 ，應即該當犯罪成立之構成要件，以符保護社會治安之刑 法功能。另提高罰金刑，以符合罰金刑級距之配置，並酌 作文字及標點符號修正，將原條文列為第一項。二、實務 見解有認本條之妨害秩序罪，須有妨害秩序之故意，始與 該條之罪質相符，如公然聚眾施強暴脅迫，其目的係在另 犯他罪，並非意圖妨害秩序，除應成立其他相當罪名外， 不能論以妨害秩序罪（最高法院31年度上字第1513號、28 年度上字第3428號判決參照）。然本罪重在安寧秩序之維 持，若其聚眾施強暴脅迫之目的在犯他罪，固得依他罪處 罰，若行為人就本罪之構成要件行為有所認識而仍為本罪 構成要件之行為，自仍應構成本罪，予以處罰。三、參考 我國實務常見之群聚鬥毆危險行為態樣，慮及行為人意圖
供行使之用而攜帶兇器或者易燃性、腐蝕性液體，抑或於 車輛往來之道路上追逐，對往來公眾所造成之生命身體健 康等危險大增，破壞公共秩序之危險程度升高，而有加重 處罰之必要，爰增訂第二項。至新增第二項第二款之加重 處罰，須以行為人於公共場所或公眾得出入之場所聚集三 人以上，而施強暴脅迫為前提，進而致生公眾或交通往來 之危險始足該當，亦即致生公眾或交通往來之危險屬本款 之結果；此與本法第一百八十五條『損壞或壅塞陸路、水 路、橋樑或其他公眾往來之設備或以他法致生往來之危險 』之規定，係行為人以損壞、壅塞、或以他法致生往來危 險等行為，在構成要件上，有所不同，附此敘明。」而該 條立法理由所援引之修正刑法第149條說明一至三之立法 理由則為「一、隨著科技進步，透過社群通訊軟體（如LI NE、微信、網路直播等）進行串連集結，時間快速、人數 眾多且流動性高，不易先期預防，致使此等以多數人犯妨 害秩序案件規模擴大，亦容易傷及無辜。惟原條文中之『 公然聚眾』，司法實務認為必須於『公然』之狀態下聚集多 數人，始足當之；亦有實務見解認為，『聚眾』係指參與之 多數人有隨時可以增加之狀況，若參與之人均係事前約定 ，人數既已確定，便無隨時可以增加之狀況，自與聚眾之 情形不合（最高法院28年度上字第621號判決、92年度台 上字第5192號判決參照）。此等見解範圍均過於限縮，也 無法因應當前社會之需求。爰將本條前段修正為在公共場 所或公眾得出入之場所」有「聚集」之行為為構成要件， 亦即行為不論其在何處、以何種聯絡方式（包括上述社群 通訊軟體）聚集，其係在遠端或當場為之，均為本條之聚 集行為，且包括自動與被動聚集之情形，亦不論是否係事 前約定或臨時起意者均屬之。因上開行為對於社會治安與 秩序，均易造成危害，爰修正其構成要件，以符實需。二 、為免聚集多少人始屬『聚眾』在適用上有所疑義，爰參酌 組織犯罪防制條例第2條第1項及其於106年4月19日修正之 立法理由，認三人以上在公共場所或公眾得出入之場所實 施強暴脅迫，就人民安寧之影響及對公共秩序已有顯著危 害，是將聚集之人數明定為三人以上，不受限於須隨時可 以增加之情形，以臻明確。三、按集會遊行係人民之基本 權利，受憲法與集會遊行法之保障，應與本條係處罰行為 人具有為強暴脅迫之意圖而危害治安者有所區隔。因此， 一般集會遊行之『聚眾』人群行為，本不具有施強暴脅迫之 意圖，自無構成本罪情事，併予指明。」。
（二）依上開修正立法理由可知，於修法後，不論參與者係事前
約定或臨時起意、是否有隨時可以增加之狀況、自動或被 動聚集、以何種聯絡方式聚集、係在遠端或當場為之方式 聚集，亦不論參與者是否具有另犯他罪之犯意，復不論強 暴脅迫之行為是否係對於特定人或不特定人為之，只要該 公然聚眾施強暴脅迫之行為，客觀上確已造成公眾或他人 之危害、恐懼不安，且行為人主觀上預見其等行為將造成 公眾或他人之危害、恐懼不安，即當構成刑法第150條公 然聚眾施強暴脅迫罪。查本件案發地點即馬公市中正路、 光明路口，位處商業鬧區，人車往來雜沓，被告糾眾5人 ，在該處所，以持棒或徒手方式毆傷陳ＯＯ、朱ＯＯ，其等所 為，客觀上實已影響人民安寧及對公共秩序有顯著危害， 主觀上亦應可預見其等行為將造成公共場所往來公眾或他 人之恐懼不安，自與上開構成要件相符。又共同正犯之所 以應對其他共同正犯所實施之行為負其全部責任者，以就 其行為有犯意之聯絡為限，若他犯所實施之行為，超越原 計畫之範圍，而為其所難預見者，則僅應就其所知之程度 ，令負責任，未可概以共同正犯論（最高法院50年台上字 第1060號判決意旨參照）。本件被告洪振偉於鬥毆過程中 嗣撿拾遭被告盧奕錡棄置地上之黑色球棒毆打被害人陳ＯＯ ，可見被告洪振偉係將初始在公共場所聚集三人以上下手 實施強暴之犯意變易為意圖供行使之用而攜帶兇器在公共 場所聚集三人以上下手實施強暴之犯意而罹犯行，且係突 然變易犯罪意圖而持械犯之，難認被告盧奕錡、陳治翰、 呂政穎就被告洪振偉此部分意圖供行使之用而攜帶兇器之 犯行可得預見，自難令被告盧奕錡、陳治翰、呂政穎就此 部分共同負責。是核被告盧奕錡、陳治翰、呂政穎所為， 均係犯刑法第150條第1項後段之在公共場所聚集三人以上 下手實施強暴罪，被告洪振偉所為，則係犯刑法第150條 第2項第1款、同條第1項後段之意圖供行使之用而攜帶兇 器，在公共場所聚集三人以上下手實施強暴罪。另刑法第 150條之罪，係為保護社會整體秩序、安全，屬於國家法 益，並非個人法益，是本件被告糾眾在公共場所施暴，雖 併有毆傷被害人陳ＯＯ、朱ＯＯ2人等情，惟侵害國家法益仍 屬單一，僅論以一罪。被告盧奕錡、陳治翰、呂政穎與共 同被告俞彥葳，彼此間分別有犯意聯絡及行為分擔，均應 論以共同正犯。
（三）另按犯刑法第150條第1項之罪，而意圖供行使之用而攜帶 兇器或其他危險物品犯之，得加重其刑至二分之一，刑法 第150條第2項第1款定有明文。該規定係就犯罪類型變更 之個別犯罪行為得裁量予以加重，成為另一獨立之罪名，
屬於刑法分則加重之性質，上開得加重條件，屬於相對加 重條件，並非絕對應加重條件，是以，事實審法院依個案 具體情狀，考量當時客觀環境、犯罪情節及危險影響程度 、被告涉案程度等事項，綜合權衡考量是否有加重其刑之 必要性。查被告洪振偉係隨手撿拾地上之球棒毆打被 害 人陳ＯＯ，此與情節較重之預藏凶器聚眾滋事有所不同，且 被害人陳ＯＯ受傷之程度尚非嚴重，足見被告洪振 偉並未 對陳ＯＯ施以重手，斟酌上情，因認並無對被告洪振偉依前 揭規定予以加重其刑之必要，爰不予以加重其刑。（四）又被告陳治翰前因酒駕案件，經法院判處有期徒刑3月確 定，於106年10月11日易科罰金執行完畢，有臺灣高等法 院被告前案紀錄表1份在卷可憑，被告於有期徒刑執行完 畢後5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，惟 審酌其故意再犯之本案，其罪質與上述酒駕前案不同，依 司法院大法官會議釋字第775號解釋意旨，為避免發生罪 刑不相當之情形，爰不予加重其刑。
（五）再按刑事審判旨在實現刑罰權分配之正義，故法院對有罪 被告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當 其罪，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科 刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列10款事項以為科 刑輕重之標準。同法第59條規定：「犯罪之情狀顯可憫恕 ，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑。」及第 74條所定之緩刑制度，均旨在避免嚴刑峻罰，法內存仁， 俾審判法官得確實斟酌個案具體情形，妥適裁量，務期裁 判結果，臻致合情、合理、合法之理想（最高法院102年 度 台上字第3046號判決意旨參照）。查被告呂政穎並無 前科紀錄，素行尚可，且犯後坦認犯行，並已與被害人陳 ＯＯ、朱ＯＯ成立民事和解，有撤回告訴狀併和解書在卷可稽 ，態度尚佳，而刑法第150條第1項後段之罪，其法定最輕 本刑為6月有期徒刑，刑度不可謂不重。本院斟酌上情， 因認被告呂政穎所犯部分，有法重情輕之殊堪憫恕情事， 認如處以法定最低度刑之有期徒刑，猶嫌過重，爰依刑法 第59條規定，就此部分犯行酌量減輕其刑。至被 告盧奕 錡、洪振偉均另有傷害之前科紀錄，被告陳治翰則有上開 酒駕之前科紀錄，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷 可憑，均素行不佳，渠等3人再為本件犯行，難認有何情 堪憫恕之情形，自均無刑法第59條之適用。
（六）爰以行為人之責任為基礎，審酌被告僅因細故即糾眾妨害 人民安寧及社會秩序，實屬不該。惟念及被告於犯後均坦 認犯行之犯後態度，且已與被害人陳ＯＯ、朱ＯＯ成立民事和
解，有撤回告訴狀併和解書可稽，兼衡被告之素行、於本 院自陳之教育智識程度及家庭經濟狀況等，以及被告於本 案中之犯罪動機、手段、所生危害及所參與之犯罪情節等 一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金 之折算標準。
（七）扣案之黑色球棒1支係供被告洪振偉犯本件刑法第150條第 2項第1款、第1項後段之罪所用之物，惟非屬被告洪振偉 所有，爰不另宣告沒收，末此敘明。
三、不另為公訴不受理之諭知：
（一）公訴意旨略以：被告於上開時、地與共同被告俞彥葳毆傷 陳ＯＯ、朱ＯＯ之行為，另共同涉犯刑法第277條第1項傷害罪 嫌等語。
（二）按告訴乃論之罪，告訴人於第一審辯論終結前，得撤回其 告訴；又告訴經撤回者，法院應諭知不受理之判決，刑事 訴訟法第238條第1項、第303條第3款分別定有明文。（三）查被告因涉嫌前揭公訴意旨所示行為，經檢察官提起公訴 ，認被告另共同涉犯刑法第277條第1項傷害罪嫌，惟該罪 依同法第287條前段之規定，須告訴乃論。茲因告訴人陳Ｏ Ｏ、朱ＯＯ就此部分已撤回告訴，有撤回告訴狀併和解書可 稽，揆諸前揭說明，此部分犯行本應為公訴不受理之判決 ；惟公訴意旨認被告此部分犯行，與前揭起訴論罪之部分 有想像競合之裁判上一罪關係（本院卷第113頁），爰就 此部分不另為不受理之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官黃政德提起公訴及到庭執行職務。中 華 民 國 111 年 8 月 30 日
刑事庭 法 官 陳順輝
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 111 年 8 月 30 日 書記官 祝語萱