臺灣雲林地方法院民事簡易判決
111年度港簡字第66號
原 告 許凱鈞
訴訟代理人 張育瑋律師
被 告 劉源興
劉源隆
劉曜維
劉朝慶
劉鴻儀
劉明治
蔡清水
蔡秀琴
蔡良
張世明律師即劉明發之遺產管理人
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於中華民國111年7
月21日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應就附表所示之抵押權辦理繼承登記後予以塗銷。訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之 基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2 款定有明文。本件原告起訴時，係請求確認訴外人蔡采玉（ 已歿）就原告所有坐落雲林縣○○鄉○○段0000地號土地（下稱 系爭土地）如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）所擔保 之債權不存在，並請求蔡采玉塗銷系爭抵押權。嗣經原告分 別於民國111年3月29日、111年5月13日具狀更正並追加本件 被告，及變更訴之聲明為如主文第1項所示（見本院卷第79 頁至第83頁、第155頁至第156頁），核與上開規定相符，應 予准許。
二、被告劉源興、劉源隆、劉曜維、劉朝慶、劉鴻儀、劉明治、 蔡清水、蔡秀琴、蔡良（以下合稱被告劉源興等9人）經合 法通知，未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第38 6條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判 決。
貳、實體事項：
一、原告起訴主張：訴外人吳熟前於56年間為擔保其債務，將系 爭土地設定系爭抵押權予蔡采玉，用以擔保債權總額新臺幣 （下同）4,200元之債權，且該債權之清償日期為56年8月20 日，自該日起算15年請求權時效，其請求權之消滅時效應已 完成；而依民法第880條規定，抵押權人既未於消滅時效完 成後5年內實行系爭抵押權，系爭抵押權應已消滅。又蔡采 玉於77年10月1日死亡，系爭抵押權應由被告劉源興等9人及 劉明發繼承，然系爭抵押權之登記迄今仍存在於系爭土地上 ，自屬對所有權之妨害，且被告尚未就系爭抵押權辦理繼承 登記，爰依民法第767條第1項中段規定，請求被告應就系爭 抵押權辦理繼承登記後予以塗銷等語。並聲明：如主文第1 項所示。
二、被告張世明律師即劉明發之遺產管理人則以：系爭抵押權罹 於時效部分，請依法審酌等語；被告劉源興等9人經本院合 法通知，均未於言詞辯論期日到場，亦未提出任何書狀為爭 執。
三、得心證之理由
㈠按因繼承於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處 分其物權；所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；抵 押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人， 於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消 滅；且請求權，因15年間不行使而消滅，民法第759條、第7 67條第1項中段、第880條、第125條前段均有明文規定。又 塗銷抵押權登記將使抵押權歸於消滅，性質上核屬處分之行 為，故抵押權人已死亡者，依民法第759條規定，其繼承人 如非經登記，自不得塗銷抵押權登記（司法院廳民一字第1 8571號研究意見參照）。又在該繼承人為被告之情，為求訴 訟經濟，原告可就請求繼承登記及塗銷抵押權登記一併提起 訴訟，即以一訴請求該死亡抵押權人之繼承人辦理繼承登記 ，並請求該繼承人於辦理繼承登記後塗銷。
㈡原告主張之事實，業據其提出蔡采玉及訴外人蔡守智、蔡劉 惠瓔、劉明發之繼承系統表、除戶謄本、被告之戶籍謄本、 系爭土地登記第一類謄本及異動索引、臺灣嘉義地方法院（ 下稱嘉義地院）民事庭查詢拋棄繼承函、嘉義地院111年度 司繼字第20號民事裁定、民事捨棄抗告狀等件為證（見本院 卷第35頁至第62頁、第65頁至第69頁、第73頁、第163頁至 第167頁）。被告張世明律師即劉明發之遺產管理人就系爭 抵押權罹於時效部分，僅到庭陳稱請依法審酌等語；被告劉 源興等9人對於原告主張之事實，已於相當時期受合法之通
知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依 民事訴訟法第436條第2項、第280條第3項準用同條第1項前 段之規定，視同自認，本院依證據調查之結果，堪信原告之 主張為真實。系爭抵押權所擔保之債權存續期間既為56年2 月21日至56年8月20日，則算至71年8月20日該債權請求權消 滅時效已完成，抵押權人復未於該債權罹於時效消滅後5年 內實行系爭抵押權，依上開規定，系爭抵押權應於76年8月2 0日歸於消滅，已不得行使。然系爭抵押權之設定登記迄仍 存在，對原告之所有權顯有妨害，且被告尚未就系爭抵押權 辦理繼承登記，原告自得請求被告應先就系爭抵押權辦理繼 承登記後，再塗銷系爭抵押權登記。
四、從而，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告應就系 爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷，為有理由，應予准許， 爰判決如主文第1項所示。又本件雖係屬民事訴訟法第427條 第1項規定之簡易訴訟事件，然本件性質上不適宜為假執行 ，爰不依職權宣告假執行。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第85條第2項。中 華 民 國 111 年 8 月 9 日 北港簡易庭 法 官 詹皇輝
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院北港簡易庭提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。中 華 民 國 111 年 8 月 9 日 書記官 伍幸怡
附表：
編號 抵押權設定標的 設定權利範圍 設定義務人 權利人 抵押權設定明細 備註 1 雲林縣○○鄉○○段0000地號土地（土地面積1,459平方公尺） 1分之1 吳熟 蔡采玉 （歿） 字號：北地登字第003624號 登記日期：民國56年3月14日 登記原因：設定 擔保債權總金額：新臺幣4,200元 存續期間：民國56年2月21日至民國56年8月20日 清償日期：民國56年8月20日 蔡采玉於民國77年10月1日死亡，被告劉源興、劉源隆、劉曜維、劉朝慶、劉鴻儀、劉明治、蔡清水、蔡秀琴、蔡良、劉明發（遺產管理人為張世明律師）為其繼承人。