臺灣高雄地方法院民事判決
110年度訴字第893號
原 告 柯彩鳳
訴訟代理人 郭國益律師
被 告 張益俊
訴訟代理人 王雅君
上列當事人間請求返還借款等事件，本院於民國111年7月1日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、原告主張：
㈠被告於民國95年12月間以欲創業為由，向伊借款新臺幣（下 同）20萬元，經伊向訴外人甲○○借款20萬元後轉借予被告， 約定利息按月息2分計算，並經被告簽發交付如本院卷一第1 7頁所示金額20萬元之本票（未載發票日，下稱20萬元本票 ）予伊，作為借據。被告又於96年5月6日、6月15日、8月19 日、97年間各向伊借款5萬5,000元、6萬8,000元、6萬元及5 萬9,000元，均經伊當場交付現金，並經被告書寫如本院卷 一第19頁所示字條（下稱系爭字條）予伊，作為借據。上開 借款金額合計44萬2,000元，迄今未據被告清償，依消費借 貸法律關係，伊得請求被告如數清償。
㈡被告復於97年間參加伊所召集之合會，該合會共36會，每會 份之會款為1萬元，採內標方式，被告參加1會，並於第6期 得標而成為死會會員。又被告得標後，簽發交付如本院卷一 第23至41頁所示30張金額各1萬元之本票（均未載發票日， 下稱30萬元本票）予伊，作為其應按月給付死會會款1萬元 之證明，倘被告按月給付死會會款1萬元，伊即按月返還1張 本票予被告。然被告不曾給付任何死會會款，均係由伊代墊 給付得標會員，金額共30萬元，依民法第709條之7第4項、 第281條規定（二者請擇一為有利於伊之判決），伊亦得請 求被告如數償還等情。並聲明：㈠被告應給付原告74萬2,000 元，及自110年7月26日（即起訴狀繕本送達30日之翌日）起 至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。㈡原告願供擔 保，請准宣告假執行。
二、被告則以：伊不曾於前揭日期向原告借款上開44萬2,000元 ，亦不曾收受該等款項，更不曾參加原告召集之合會，原告 所述並不實在。又20萬元及30萬元本票上之指印雖為伊之指 印，然伊對於蓋用指印一事並無印象，其上文字部分亦非伊
所寫，且伊先前曾向原告借款60萬元，惟已於92年間全部清 償完畢，此後即未再向原告借貸任何款項，伊否認上開本票 與本件有關。原告請求伊償還借款44萬2,000元及代墊之死 會會款30萬元，合計74萬2,000元，洵屬無據等語，資為抗 辯，並聲明：㈠原告之訴及假執行之聲請均駁回。㈡如受不利 之判決，被告願供擔保請准宣告免為假執行。
三、兩造不爭執事項：
㈠、20萬元及30萬元本票上所蓋指印均為被告之指印。㈡、被告前以20萬元及30萬元本票上之簽名及指印均為原告所偽 造為由，對原告提出偽造文書告訴，經臺灣高雄地方檢察署 （下稱高雄地檢署）檢察官以上開本票有可能係由被告簽立 ，難認原告涉有偽造文書犯行為由，而以107年度偵字第165 93號處分不起訴，已告確定。
四、本件之爭點為：㈠兩造間有無44萬2,000元之消費借貸關係存 在？㈡被告於97年間有無參加原告召集之合會並得標？原告 請求被告償還其代為給付之死會會款30萬元，有無理由？茲 分述如下：
㈠、兩造間有無44萬2,000元之消費借貸關係存在？ ⒈按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任， 民事訴訟法第277條前段定有明文。又請求履行債務之訴， 除被告自認原告所主張債權發生原因之事實外，應先由原告 就其主張此項事實，負舉證之責任，必須證明其為真實後， 被告於其抗辯事實，始應負證明之責任，此為舉證責任分擔 之原則（最高法院43年台上字第377號裁判意旨參照）。再 稱消費借貸者，於當事人間必本於借貸之意思合致，而有移 轉金錢或其他代替物之所有權於他方之行為，始得當之。是 以消費借貸，因交付金錢之原因多端，除有金錢之交付外， 尚須本於借貸之意思而為交付，方克成立。倘當事人主張與 他方有消費借貸關係存在者，自應就該借貸意思互相表示合 致及借款業已交付之事實，均負舉證之責任，其僅證明有金 錢之交付，未能證明借貸意思表示合致者，仍不能認為有該 借貸關係存在（最高法院98年度台上字第1045號裁判意旨參 照）。
⒉關於20萬元借款部分：
⑴原告雖主張被告於95年12月間向其借款20萬元云云，並提出2 0萬元本票為證。惟查，20萬元本票上所蓋指印雖為被告之 指印，然其上並未記載任何日期，則該本票是否確與原告本 件所主張之20萬元借款有關，並非無疑。又原告於107年8月 13日刑案警詢中陳稱：被告在94年之前，為了生活開銷向伊 借錢，伊一開始拿現金借給被告，到了一個額度後伊就要求
被告簽立本票為證，本票是97年間在高雄市○○區○○路000巷0 弄0號伊住處和伊當面簽立等語，並提出20萬元本票為據（ 見高雄市政府警察局小港分局刑事案件偵查卷宗第3、4、13 頁），復於108年8月27日刑案偵查中陳稱：被告欠伊錢，有 開立本票，時間是15年前等語（見高雄地檢署108年度偵字 第8870號卷第259頁），足見原告已自承20萬元本票所示之2 0萬元，係被告在「94年以前」向其所借，借款原因為「生 活開銷」，其係在被告借款至一定額度後，始要求被告於「 97年間」簽發本票。而原告既能於刑案警詢及偵查中提出20 萬元本票，並詳細說明被告借款之時間、原因及簽發本票之 原因、時間、地點，可知原告當時對此記憶甚深，應無誤認 之可能。則原告於本院審理中再提出20萬元本票，為反於先 前之陳述，改稱20萬元本票乃被告於95年12月間，以欲創業 為由向其借款20萬元，而簽發交付予其之借據云云，即難採 信。
⑵證人即原告之配偶乙○○固到場證稱：被告在95年12月底向原 告借款20萬元，但原告沒有錢，故原告向甲○○借20萬元，經 甲○○於同日將20萬元現金交給原告後，原告再將該筆20萬元 交給被告，當時伊有在場，兩造約定按月息2分計息；20萬 元本票上阿拉伯數字及國字大寫金額是甲○○寫的，地址是原 告寫的，姓名及身分證字號是被告寫的，指印是被告蓋的， 該本票是在交付借款時當場寫的，要給原告作為借據等語（ 見本院卷二第78、79、88頁），惟其上開所證關於被告借款 及簽發20萬元本票之時間，均與原告前揭警詢及偵查中所述 大相逕庭，其真實性容有可疑。且上開證人為原告之配偶， 關係密切，非比尋常，其所為證詞要係迴護原告而有偏頗之 虞，自難僅憑其上開證詞，即遽認被告確於前揭日期向原告 借款20萬元，並經原告實際交付借款。原告就兩造間有交付 本件20萬元借款之事實，復未能提出其他證據加以證明，則 其陳稱被告於前揭日期向其借款20萬元云云，自不足採信。 ⒊關於24萬2,000元借款部分：
⑴原告固主張被告分別於96年5月6日、6月15日、8月19日、97 年間向其借款5萬5,000元、6萬8,000元、6萬元及5萬9,000 元，合計24萬2,000元云云，並提出系爭字條為憑，惟為被 告所否認，並辯稱系爭字條非其所寫等語。查原告於108年8 月27日刑案偵查中陳稱：被告與伊是鄰居，平常會跟伊借錢 ，被告的太太是伊介紹的，之前的借款都沒有寫借據，結婚 後伊有叫被告寫借據，除了本票50萬元外，借據金額約52萬 元等語（見高雄地檢署108年度偵字第8870號卷第260頁）， 與系爭字條加總之金額24萬2,000元，顯有出入，且系爭字
條僅記載：「5/6 45000、10000俊，6/00 00000俊，8/00 0 0000俊，97年59000張益俊」，是否確為被告向原告借款所 寫之借據、原告有無實際交付上開4筆借款及前3筆之日期是 否確為96年間，均非無疑。證人乙○○雖到場證稱：系爭字條 是被告向原告借款時當場寫的，其上日期及金額是原告根據 被告借款之日期及金額所寫，其上「俊」、「張益俊」則是 被告所寫；5月6日5萬5,000元、6月15日6萬8,000元、8月19 日6萬元、97年5萬9,000元，均是原告於當天以現金方式給 付1筆予被告，而因上開4筆借款金額較小，故均未約定利息 ，原告稱等被告還錢時再算利息等語（見本院卷二第80至82 頁），惟經本院詢以5月6日5萬5,000元既僅經原告給付1筆 ，何以系爭字條拆成2筆各4萬5,000元、1萬元記載，及5萬9 ,000元之實際借款日期為何等，均據其證稱：時間已久，忘 記了等語（見本院卷二第81、82頁），然此不僅與原告自承 ：5月6日當天，伊交付4萬5,000元予被告後，被告臨時又要 求再借1萬元等語（見本院卷二第175頁）不符， 上開證人既於兩造借款時在場，且看過系爭字條，復能清楚 交代原告交付借款及有無約定利息之過程，唯獨對於上開關 於系爭字條內容之重要問題避重就輕，亦有可疑。參以兩造 間前因債務糾紛衍生刑事告訴，而上開證人又為原告之配偶 ，自難期其所為證詞無偏頗原告之虞，要難遽信。 ⑵按當事人提出之私文書必須真正而無瑕疵者，始有訴訟法之 形式的證據力，此形式的證據力具備後，法院就其中之記載 調查其是否與系爭事項有關，始有實質的證據力可言（最高 法院41年台上字第971號裁判意旨參照）。本件系爭字條之 真正為被告所否認，證人乙○○所證復不足據以認定系爭字條 上之簽名為被告所為，而經本院於111年1月12日言詞辯論期 日闡明原告對此表示意見，據其表示不聲請送筆跡鑑定等語 （見本院卷二第89頁），則原告既未能舉證證明系爭字條之 真正，即難認系爭字條有訴訟法上形式之證據力。此外，原 告復未能就其確有交付上開4筆借款予被告一節，提出其他 證據加以證明，則其主張上開4筆款項為被告向其所借，並 據其實際交付云云，亦不足採信。
⒋從而，原告既未能舉證證明兩造間有20萬元及24萬2,000元， 合計44萬2,000元之消費借貸關係存在，則其依消費借貸法 律關係請求被告返還44萬2,000元，自屬無據。㈡、被告於97年間有無參加原告召集之合會並得標？原告請求被 告償還其代為給付之死會會款30萬元，有無理由？ ⒈經查，原告雖主張其於97年間召集合會，共36會，每會份之 會款為1萬元，採內標方式，被告參加1會，並於第6期得標
而成為死會會員云云，惟原告於110年10月14日先具狀陳稱 ：伊召集之合會共36期，被告於第5期標得會款等語（見本 院卷二第53頁），嗣於證人乙○○於111年1月12日言詞辯論期 日到場作證後則改稱：被告應係於第6期標得會款，因為合 會有可能首會與第2會同時進行等語（見本院卷二第88頁） ，前後所述已有不一，倘原告確有召集該合會，衡情其對於 該合會之進行方式、是否首會與第2會同時進行等重要事項 ，應無誤認之可能，則原告是否確有召集該合會、被告是否 確有參加該合會，洵非無疑。又原告於107年8月13日刑案警 詢中提出20萬元及30萬元本票，陳稱：被告在94年之前，為 了生活開銷向伊借款50萬元，伊一開始拿現金借給被告，到 了一個額度後伊就要求被告簽立本票為證，本票是97年間在 高雄市○○區○○路000巷0弄0號伊住處和伊當面簽立等語（見 高雄市政府警察局小港分局刑事案件偵查卷宗第3、4、13頁 ），復於108年8月27日刑案偵查中陳稱：被告欠伊會錢，平 常也會跟伊借錢；被告欠50萬元，有開立本票，時間是15年 前等語（見高雄地檢署108年度偵字第8870號卷第259頁）， 足認原告自承30萬元本票所示之30萬元，乃被告在「94年以 前」所欠，而該本票係於「97年間」簽發。則原告於本院審 理中反於前開所述，主張30萬元本票係被告於97年間參加合 會並得標，而簽發交付予其作為應給付死會會款之證明云云 ，要難採信。
⒉證人乙○○雖到場證稱：原告曾在97年召集合會，伊亦有參加 ，被告參加1會，後來標得第6會而死會，但被告得標之後並 未給付死會會款，被告應給付之死會會款均係由原告以現金 墊付；30萬元本票是由原告事先填寫金額，再要求被告簽名 、蓋指印，該30張本票是一次寫好，原告要求上開合會所有 得標會員都要簽本票，作為已得標之依據，待得標會員給付 死會會款後，再由原告返還本票；30萬元本票代表被告尚有 30萬元死會會款未為給付等語（見本院卷二第84至87頁）， 然亦證稱：被告死會後，上開合會大約還有10幾會活會，伊 已忘記原告為被告代墊多少死會會款等語（見本院卷二第85 頁），可見上開證人就被告死會後，該合會尚有幾會、原告 究竟代墊多少死會會款，所證前後不一，自難徒憑其上開所 證，即遽認被告確有參加該合會並得標，且其所應給付之死 會會款共30萬元均由原告代為給付。是30萬元本票及證人乙 ○○所證，均不足據為有利於原告之認定。原告復未提出會單 或其他證據加以證明（見本院卷二第51頁），則其空言曾代 被告給付死會會款30萬元云云，委無可採。
⒊從而，原告既未能舉證證明被告於97年間參加其召集之合會
並得標，復未能舉證證明曾代被告給付死會會款30萬元，則 其關此部分依民法第709條之7第4項或第281條規定，請求被 告償還30萬元，亦屬無據。
五、綜上所述，本件原告依消費借貸法律關係及民法第709條之7 第4項、第281條規定，請求被告給付其74萬2,000元，及自1 10年7月26日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息 ，為無理由，應予駁回。又原告之訴既經駁回，其假執行之 聲請已失所依附，應併駁回之。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及舉證，經審酌 後均於判決結果不生影響，爰不一一論述，附此敘明。七、據上論結，本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第78條， 判決如主文。
中 華 民 國 111 年 7 月 27 日 民事第二庭 法 官 林婕妤
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 111 年 7 月 27 日 書記官 黃雅慧