臺灣臺北地方法院民事判決
111年度勞訴字第14號
原 告 劉榮川
趙奇章
呂世欽
彭學政
范瀛立
陳金文
共 同
訴訟代理人 洪偉修律師
被 告 台灣電力股份有限公司
法定代理人 曾文生
訴訟代理人 趙偉程律師
上列當事人間請求給付退休金差額事件，本院於民國111年4月22
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應各給付原告如附表「應補發金額」欄所示金額。原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔。
本判決第一項得假執行。但被告如各以如附表「應補發金額」欄所示金額為原告預供擔保，得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
壹、程序部分：
一、被告法定代理人原為楊偉甫，嗣於訴訟進行中變更為曾文生 ，並經其聲明承受訴訟，核符民事訴訟法第175條第1項規定 ，應予准許。
二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之 基礎事實同一、擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此 限，民事訴訟法第255條第1項第2款、第3款定有明文。經查 ，原告起訴分別請求被告應給付如下列訴訟標的金額變更表 「原請求金額」欄所示之金額，嗣於訴訟中變更為「變更金 額」欄所示之金額，核予前揭規定相符，應予准許。編號 姓名 原請求金額 （新臺幣/元） 變更後金額 （新臺幣/元） 1 劉榮川 133,695 295,255 2 趙奇章 101,901 225,026 3 呂世欽 118,641 237,205 4 彭學政 159,942 321,498 5 范瀛立 75,044 156,538 6 陳金文 224,289 224,289 貳、實體部分：
一、原告主張：原告等6人均為被告臺北西區營業處員工，分別 自如附表「工作年資起算日期」起受僱於被告，各於如附表 「舊制年資結清日期」欄所示日期結清舊制年資，現均尚未
退休，其中原告劉榮川、呂世欽、彭學政兼任領班，原告趙 奇章、范瀛立則兼任司機。原告依勞動基準法（下稱勞基法 ）施行前後之工作年資所計算之舊制結清基數各如附表「舊 制結清基數」欄所示。又舊制結清前3個月、6個月工資應包 含初夜及深夜點心費（下稱系爭夜點費）、領班加給、司機 加給，其平均金額如附表「平均（含加發）夜點費」、「平 均領班加給／平均兼任司機加給」欄所示。詎被告因舊制結 清而計算退休金時，未將系爭夜點費、領班加給、兼任司機 加給列入平均工資計算，短付原告結清年資差額，爰依勞基 法第84條之2、第55條第1項、第3項、臺灣省工廠工人退休 規則（民國89年9月25日廢止，下稱退休規則）第9條第1款 、第10條第1項第1款、經濟部所屬事業人員退休撫卹及資遣 辦法（下稱退撫辦法）第9條（即108年8月30日修正前退撫 辦法第6條，下逕以第9條稱之）提起本件訴訟等語。並聲明 ：被告應各給付原告如附表「應補發金額」欄所示金額，及 各自如附表「原告請求之利息起算日」欄所示日期起至清償 日止，按週年利率5%計算之利息。
二、被告則以：
（一）被告為體恤輪班人員須於初夜、深夜時段出勤之辛勞，早 於日治時期，發放食品予出勤人員充作初夜、深夜點心， 嗣因發放食品手續繁瑣，故自64年起改以現金代之，給付 數額固定，不因職級薪資高低、經驗等不同而有差異，但 僅屬發放方式改變，性質仍為單方恩惠性給與，並非因工 作而獲得之經常性給與。至77年間因考量輪班人員長期初 夜、深夜輪班之辛勞，另加發輪班人員初夜、深夜點心費 ，嗣於92年1月1日起調整為輪班人員出勤小夜班發給初夜 點心費新臺幣（下同）250元（包含一般初夜點心費75元 及加發初夜點心費175元），大夜班發給深夜點心費400元 （包含一般深夜點心費150元及加發深夜點心費250元）， 且為作業方便，以輪值小、大夜班之次數按月結算，每人 每月可領取之金額非固定，與一般津貼每月固定支付一定 金額不同，足徵系爭夜點費不論一般、加發均非勞務之對 價，即使固定發放，亦未變更其恩惠給與性質。且被告為 經濟部所屬國營事業，員工之退休、撫卹、資遣及離職等 事項，均依退撫辦法及經濟部所屬事業人員退休撫卹及資 遣辦法作業手冊（下稱退撫辦法作業手冊）辦理，依退撫 辦法作業手冊規定，並參酌經濟部相關函示，可知行政院 及經濟部從未將系爭夜點費核定為列入計算平均工資之給 與項目，自無法計入平均工資計算退休金。
（二）依系爭作業手冊第2章「工資及平均工資」第1條「工資」
及第2條「平均（薪）工資」之規定內容，經濟部關於「 經常性給與」之項目已有特別指定可排除不列為工資，及 兼任司機加給與領班加給制度施行已久，俱見兼任司機加 給與領班加給從未經經濟部核定為列入計算平均工資之給 與項目，自無法計入平均工資計算退休金。又兼任司機加 給與領班加給，金額並不因員工之職等、年資、學歷、智 力、技能、經驗、工作複雜性、工作時間多寡、勞心勞力 度而有差別，係伊體恤及慰勞員工所為福利措施，係恩惠 性給與，不具工資性質。再者，兼任司機加給與領班加給 既非屬工資，則以偶發性或固定型態發放，均不影響其恩 惠給與之性質。
（三）縱認系爭夜點費應列入平均工資計算退休金，應以加發初 夜點心費175元、加發深夜點心費250元為限，列入平均工 資計算退休金，另應自勞基法施行後始計入平均工資計算 退休金。又原告等6人分別於108年12月間簽訂「台灣電力 公司年資結清協議書」（下稱系爭協議書），其中第2條 約定：「…平均工資之計算悉依據行政院82年12月15日台8 2經44010號函核定『經濟部所屬事業機構列入計算平均工 資之給與項目表』之規定辦理…」等語，即系爭夜點費、領 班加給、兼任司機加給不在據以計算結清舊制年資金額之 平均工資範疇，原告等6人應受拘束，不得於本件請求將 系爭夜點費納入平均工資計算結清舊制年資金額等語。（四）被告以前詞置辯，並聲明：1、原告之訴駁回。2、如受不 利判決，願供擔保請准宣告免為假執行。
三、兩造不爭執之事項：
（一）原告等6人均任職於被告公司，為被告公司臺北西區營業 處員工。原告等6人，均為被告僱用人員，屬純勞工。（二）原告等6人分別自附表「工作年資起算日期」欄所示之日 起受僱於被告，並分別於如附表「舊制年資結清日期」欄 所示日期結清舊制年資。原告依勞基法施行前後之工作年 資所計算之舊制年資結清基數各如附表「舊制結清基數」 欄所示。
（三）原告等6人舊制年資結清前3個月、6個月所領取系爭夜點 費及司機加給或領班加給之平均金額各如附表「平均（含 加發）夜點費」、「平均領班加給／平均兼任司機加給」 欄所示。
（四）被告係採24小時全天連續作業，分為日班、夜班輪班作業 ，各班工作性質相同、服勤時間不同，原告等6人之工作 均需輪班。
（五）被告按實際輪值員工發給之初、深夜夜點費，自92年1月
起，系爭夜點費之初夜夜點費每次250元，深夜夜點費每 次400元，由實際輪班或代班人領取。夜點費每人每日金 額相同，不因員工作業種類、年資、職級等而有差異。原 告劉榮川、呂世欽、彭學政因兼任領班，每月皆領有領班 加給，原告趙奇章、范瀛立因兼有司機職務，每月皆領有 兼任司機加給。
（六）原告等6人分別與被告簽訂系爭協議書，系爭協議書第2條 約定平均工資之計算悉依據「經濟部所屬事業機構列入計 算平均工資之給與項目表」，即系爭夜點費、領班加給、 兼任司機加給非在舊制年資結清之「平均工資」計算範圍 內。被告已於原告等6人結清舊制年資後，給付原告除上 開夜點費、領班加給、兼任司機加給未納入平均工資計算 以外之舊制年資結清給與。
四、得心證之理由：
本件兩造爭執之點在於：（一）系爭夜點費是否應計入平均 工資，以計算原告之結清舊制退休金？（二）系爭兼任司機 加給或領班加給是否應計入平均工資，以計算原告等6人之 結清舊制退休金？（三）系爭協議書第2條對於原告等6人是 否具有拘束力？（四）原告得請求被告補發之結清舊制退休 金差額分別為何？茲分述如下：
（一）系爭夜點費是否應計入平均工資，以計算原告之結清舊制 退休金？
1、按平均工資：指計算事由發生之當日前6個月內所得工資 總額除以該期間之總日數所得之金額…；平均工資依勞基 法有關規定辦理，勞基法第2條第4款、退撫辦法第3條定 有明文規定。次按工資：指勞工因工作而獲得之報酬，包 括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物 等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均 屬之，勞基法第2條第3款亦有明文。該所謂「因工作而獲 得之報酬」者，係指符合「勞務對價性」而言，所謂「經 常性之給與」者，係指在一般情形下經常可以領得之給付 。判斷某項給付是否具「勞務對價性」及「給與經常性」 ，應依一般社會之通常觀念為之，其給付名稱為何？尚非 所問。是以雇主依勞動契約、工作規則或團體協約之約定 ，對勞工提供之勞務反覆應為之給與，乃雇主在訂立勞動 契約或制定工作規則或簽立團體協約前已經評量之勞動成 本，無論其名義為何？如在制度上通常屬勞工提供勞務， 並在時間上可經常性取得之對價（報酬），即具工資之性 質而應納入平均工資之計算基礎，此與勞基法第29條規定 之獎金或紅利，係事業單位於營業年度終了結算有盈餘，
於繳納稅捐、彌補虧損及提列股息、公積金後，對勞工所 為之給與，該項給與既非必然發放，且無確定標準，僅具 恩惠性、勉勵性給與，非雇主經常性支出之勞動成本，而 非工資之情形未盡相同，亦與勞基法施行細則第10條所指 不具經常性給與且非勞務對價之年終獎金性質迥然有別（ 最高法院100年度台上字第801號判決意旨同此見解）。準 此，系爭夜點費是否屬於工資，應依一般社會交易之健全 觀念，判斷是否具備勞工因提供勞務而由雇主獲致對價之 「勞務對價性」，及有無於固定常態工作中可取得、具有 制度上經常性之「經常性給與」為據。
2、經查，原告任職被告公司期間，均須依被告排班，從事24 小時三班固定輪值之工作，各班工作性質相同，僅服勤時 間不同；被告係依員工實際輪值大、小夜班時段及次數發 給系爭夜點費，自92年1月起初夜點心費每次250元、深夜 點心費每次400元，夜點費每人每日金額相同，不因作業 種類、年資、職級而有差異等情，乃為兩造所不爭執，已 如前述。堪認原告於受僱期間均須輪班工作，則其輪值大 、小夜班已成為常態性之工作型態，與一般公司行號為應 付臨時性之業務需求偶爾為之者不同，且其只要輪值大、 小夜班，即可獲得固定數額之系爭夜點費。故系爭夜點費 係原告從事常態性夜間輪值工作所可取得之給與，制度上 具有經常性。又被告雖未區分員工薪資高低、工作內容及 職級等之不同，而統一發給相同金額之系爭夜點費，惟系 爭夜點費既為實際輪值大、小夜班之勞工所得領取，且被 告係依員工實際輪值大、小夜班之次數多寡為計算夜點費 之基準，與原告提供勞務間有密切關連性。又工作時間及 場所等均為工作環境之一部分，係與勞務提出密切相關之 工作條件，而三班輪值、於夜間工作之生活方式與常人相 反，不利於勞工之生活及健康，是被告基於事業性質有24 小時僱用勞工之需求，就此類三班輪值且須於夜間工作之 勞工，與日間之勞工就相同內容之工作給予不同工資待遇 乃屬合理，無違勞基法關於薪資平等原則之規定。足見系 爭夜點費係被告對於因環境、時間之特殊工作條件而對勞 工所增加之給付，本質上應屬輪值夜班時段之勞務對價。 是以，系爭夜點費已成為原告及被告間因特定工作條件， 制度上成為勞工固定常態工作中於一般情形下提供勞務即 可經常性取得之對價，符合「勞務對價性」及「經常性給 與」之要件。則原告主張系爭夜點費為原告於該時段工作 所獲得之常態性報酬，具有勞務對價性，應認屬工資等語 ，洵屬有據。
3、被告辯稱：其為經濟部所屬國營事業，員工之退休、撫卹 、資遣及離職等事項，悉依退撫辦法及退撫辦法作業手冊 作為實務作業之準繩，行政院及經濟部從未將系爭夜點費 核定為列入計算平均工資之給與項目，自無法計入平均工 資計算退休金云云。惟按國營事業應撙節開支，其人員待 遇及福利，應由行政院規定標準，不得為標準以外之開支 ；國營事業人員之進用、考核、退休、撫卹、資遣及其他 人事管理事項，除法律另有規定外，由國營事業主管機關 擬訂辦法，報請行政院核定，國營事業管理法（下稱國管 法）第14條、第33條固有明文，然其僅在宣示國營事業應 依行政院所定相關規定作為給付員工工作報酬、退休之準 據，並未將夜點費明示排除於工資性質之外。且經濟部所 屬事業人員關於退休金計算之平均工資認定，依國管法第 33條授權經濟部訂定之退撫辦法第3條規定亦係依勞基法 有關規定辦理。又退撫辦法作業手冊於「貳、工資與平均 工資」固記載「二、平均（薪）工資…㈠計算平均工資之經 常性給與：目前各機構人員之（薪）工資，除單一薪給、 延長工作時間工資（超時工作報酬、加班費均屬之，以下 同）及經本部核定准併入平均工資計算之經常性給與者（ 如附件貳之一）外，其餘項目不予列入平均工資計算…」 ，且該手冊附件貳之一給與項目表未列入「夜點費」。惟 該作業手冊並非國管法所授權，僅能拘束經濟部所屬事業 ，對派用、僱用人員則無任何法律上之強制適用效力。另 國營事業單位固得依其事業性質及勞動態樣與所屬人員另 行訂定勞動條件，然所約定之勞動條件不得低於勞基法所 定之最低標準。故行政院所規定關於國營事業所屬人員之 待遇及福利標準、經濟部所定有關單一薪點制、工資給與 之辦法若與勞基法有所牴觸，仍應以勞基法之規定為據。 系爭夜點費具有勞務對價性、經常性給與之性質，核屬勞 基法第2條第3款所謂之工資，已如前述，自不得以行政院 及經濟部從未將系爭夜點費核定為列入計算平均工資之給 與項目，即將屬工資性質之系爭夜點費排除於平均工資外 。又按法官於審判案件時，對於各機關就其職掌所作有關 法規釋示之行政命令，固未可逕行排斥而不用，但仍得依 據法律表示其合法適當之見解（司法院釋字第137號、第2 16號解釋意旨參照），系爭夜點費是否屬於工資之一部分 ，行政機關固訂定前揭抽象法規範及作成函釋，然其解釋 既經本院依法律表示見解如前，是其與本院見解有所牴觸 者，自為本院排除其適用，是被告所提前揭規範及函釋， 亦均無從採為對其有利之認定。
4、另94年6月14日修正前之勞基法施行細則第10條第9款雖將 「差旅費、差旅津貼、交際費、夜點費及誤餐費等」排除 於「經常性給與」之外，惟該款所指夜點費係指雇主體恤 夜間輪班工作之勞工，偶爾給與購買點心之費用。本件系 爭夜點費屬固定輪班工作型態下經常性給與之勞務對價， 業如前述，其性質與該款規定之差旅費、差旅津貼及交際 費等屬不確定之事項所支出顯然不同，尚不得以發給名目 為「夜點費」，即逕認有上開規定之適用。況勞基法施行 細則於94年6月14日修正時，已將有關夜點費及誤餐費之 規定刪除，其修正理由為：「…鑒於事業單位迭有將『輪班 津貼』或『夜勤津貼』等具有工資性質之給付，以『夜點費』 或『誤餐費』名義發放，以減輕雇主日後平均工資之給付責 任，實有欠妥，爰修正刪除勞動基準法施行細則第10條第 9款之『夜點費』或『誤餐費』規定，嗣後有關夜點費及誤餐 費是否為工資，應依該法第2條第3款規定及上開原則，個 案認定」等語，可見以夜點費之名目所為給付是否具有工 資性質，仍應依勞基法第2條第3款規定及上開工資之性質 ，於實際個案認定，而非僅以名目判斷。
5、又被告辯稱系爭夜點費回溯其沿革，於日治時代即已設立 ，原係以發放食品方式，支給出勤人員初、深夜需購買之 餐食，不論是否為輪班人員出勤時均可支領，嗣後於64年 間，因手續繁瑣，始改以發放現款方式代之，僅是發放方 式的改變而已，仍屬於單方恩惠性給與之餐費性質云云。 然依勞基法第2條第3款就工資所為定義，只須符合勞工因 工作而獲得之報酬，以現金或實物等方式之經常性給與均 屬之，可見實物給與亦在工資涵攝範圍內，故縱系爭夜點 費之沿革係由實物給與之方式改為現金而來，但因兩造在 成立勞動契約時，已知悉工作型態為三班制之輪班，並均 認知輪值小、大夜班者即可領取系爭夜點費。可見此項給 付就被告而言，係明確認知在原告提供小、大夜班之勞務 時，其有給付義務，而於原告方面，亦認知若已輪值小、 大夜班，即可領取此項給付，是兩造就此應有共識及合意 ，自全部屬工資之一環。況被告亦未提出任何證據證明其 將夜點費由實物改為金錢給付時，兩造即有合意將系爭夜 點費排除在工資之外，故被告前開所辯，亦非可採。 6、關於計算方式，被告另辯稱：其於77年間於一般初夜點心 費、一般深夜點心費外，另給與加發初夜點心費、加發深 夜點心費，若認定夜點費應計入平均工資，應僅將加發初 夜點心費、加發深夜點心費計入平均工資；又勞基法施行 前任職年資有關退休金平均工資之計算，不包括夜點費，
故勞基法施行前之年資不應用以計算夜點費云云。然查： （1）系爭夜點費之性質實符「勞務對價性」與「經常性給與 」，而屬工資性質，得計入平均工資之範圍，業經本院 認定如前。則不論被告所謂之一般初夜點心費、一般深 夜點心費，或加發初夜點心費、加發深夜點心費，應認 同樣均具備「勞務對價性」與「經常性給與」，而均屬 工資之性質，自不因給付名稱不同即割裂其為工資之本 質，是被告上開所辯，尚非可採。
（2）又按勞工工作年資自受僱之日起算，適用本法前之工作 年資，其資遣費及退休金給與標準，依其當時應適用之 法令規定計算；當時無法令可資適用者，依各該事業單 位自訂之規定或勞雇雙方之協商計算之。適用本法後之 工作年資，其資遣費及退休金給與標準，依第17條及第 55條規定計算，勞基法第84條之2定有明文。則關於原 告之勞工退休金給與標準，在勞基法73年7月30日制定 公布前，應依當時有效之退休規則第9條第1款、退撫辦 法第9條規定辦理。而退撫辦法第9條規定：「各機構人 員退休金按其在勞動基準法施行前後之工作年資，分別 依臺灣省工廠工人退休規則及勞動基準法之規定計算。 …」，可見該規定亦與勞基法第84條之2規定相同。至於 退休金基數計算方式所稱工資，依退休規則第10條第2 項規定：「前項所稱工資，依工廠法施行細則第4條之 規定」，而工廠法施行細則第4條規定：「本法所稱工 資係指工人因工作而獲得之報酬。不論以工資、薪金、 津貼、獎金或其他任何名義按計時、計日、計月、計件 給與者均屬之」，對照勞基法第2條第3款所規定：「工 資：謂勞工因工作而獲得之報酬；包括工資、薪金及按 計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎 金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之」，足見 退休規則及勞基法所稱之工資，其內涵相同。故依勞基 法第84條之2規定，在勞基法施行前後之年資，不論係 適用退休規則或勞基法，其認定標準均相同，若符合「 勞務對價性」與「經常性給與」，即屬工資，而系爭夜 點費係屬工資範圍，業如前述，即應計入退休金計算。 故被告此部分所辯，亦無理由。
7、綜上，原告既係因輪值大、小夜班始得領取系爭夜點費， 而輪值大、小夜班又已屬固定之工作制度，此種因環境、 時間等特殊工作條件而對勞工所增加提出之現金給付，本 質上應係該值班時段之勞務對價，即系爭夜點費已成為兩 造間因特定工作條件而為固定常態工作中可取得之給與，
為勞工因經常性提供勞務所得之報酬，具有「勞務對價性 」及「經常性給與」，屬勞基法第2條第3款所謂之工資， 應納入平均工資計算退休金。
（二）系爭兼任司機加給或領班加給是否應計入平均工資，以計 算原告等6人之結清舊制退休金？
1、按工資，指勞工因工作而獲得之報酬，包括工資、薪金及 按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給與之獎 金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之，勞基法第 2條第3款定有明文。該所謂「因工作而獲得之報酬」者， 係指符合「勞務對價性」而言，而所謂對價性，著重於勞 方所付出之勞力與資方之給付是否有對價平衡關係；又所 謂「經常性之給與」，係指在一般情形下經常可以領得之 給付，舉凡某種給與係屬工作上之報酬，在制度上具經常 性者而言；此所謂「勞動對價性」與「經常性給與」，乃 有別於雇主之「恩惠性給與」，係指非勞基法施行細則第 10條所列各款之情形，縱在時間上、金額上非固定，只要 在一般情形下經常可以領得之給付即屬之。準此，被告就 系爭司機加給、領班加給之核發，倘係輪值夜班、兼任司 機、兼職領班者即得領，而輪值夜班、兼任司機、兼職領 班又已成為固定之工作制度，則此種因勞工輪值夜班、兼 任司機、兼職領班之特殊工作條件而對勞工所增加提出之 現金或實物給付，其本質應係該值班時段及本職外兼任司 機或兼職領班之勞務對價，而成為勞雇雙方間因特定工作 條件，形成固定常態工作中可取得之給與，為勞工因經常 性提供勞務所得之報酬，依法即應認定為工資。 2、查原告劉榮川、呂世欽、彭學政因兼任領班，每月皆領有 領班加給，原告趙奇章、范瀛立因兼有司機職務，每月皆 領有兼任司機加給，為被告所不爭執，堪認屬實。上開加 給係原告受僱期間既同時各領班、司機職務所獨有，可見 該項加給係兼任領班、司機者所享有且按月核發，並非因 應臨時性之業務需求而偶爾發放，屬在該特定工作條件下 之固定常態工作中勞工取得之給與，此種雇主因特殊工作 條件而對勞工所加給之給付，本質上自應認係勞工於該本 職工作之外兼任行政管理工作之勞務對價，且既係兩造間 就特定之工作條件達成協議，為勞工於該一般情形下經常 可以領得之給付，性質上屬勞工因工作所獲之報酬，在制 度上亦具有經常性，而符合「勞務對價性 」及「經常性 給與」之要件，自屬工資之一部分，應計入平均工資計算 退休金，是原告劉榮川、呂世欽、彭學政、趙奇章、范瀛 立此部分主張，自屬有據。
（三）系爭協議書第2條對於原告等6人是否具有拘束力？ 就原告上開請求，被告另辯稱：依系爭協議書第2條之約 定，系爭夜點費不在據以計算結清舊制年資金額之平均工 資範圍，原告等6人應受拘束，不得於本件請求將系爭夜 點費納入平均工資計算結清舊制年資金額云云。惟查： 1、按系爭協議書第2條固約定：「結清舊制之年資採計、基 數計算方式，悉依據『經濟部所屬事業人員退休換卹及資 遣辦法』及勞動基準法等相關規定辦理。平均工資之計算 悉依據行政院82年12月15日台82經44010號函核定『經濟部 所屬事業機構列入計算平均工資之給與項目表』之規定辦 理…」。而按本條例施行前已適用勞動基準法之勞工，於 本條例施行後，仍服務於同一事業單位而選擇適用本條例 之退休金制度者，其適用本條例前之工作年資，應予保留 ；第1項保留之工作年資，於勞動契約存續期間，勞雇雙 方約定以不低於勞動基準法第55條及第84條之2規定之給 與標準結清者，從其約定，勞退條例第11條第1項、第3項 分別定有明文。是勞雇雙方於勞動契約存續期間約定結清 適用勞退條例前之工作年資，其計算退休金基準應以不低 於勞基法第55條規定之給與標準計算。
2、又勞基法第55條第2項規定退休基數之標準，係指核准退 休時1個月平均工資，則系爭夜點費是否為工資，自仍應 依勞基法規定之平均工資認定，且勞基法既為國家為實現 憲法保護勞工基本國策制定之法律，勞基法第2條第3款有 關工資之規定即屬強行規定，系爭夜點費是否納入平均工 資，應依勞基法規定而為適用判斷，並非勞雇雙方所能合 意排除其適用之事項，倘若勞雇雙方之約定低於勞基法之 標準，勞工自得不受拘束，仍得依勞基法之標準為請求。 是揆諸上開規定及解釋，應認原告等6人不受系爭協議書 拘束，仍得依勞基法之標準請求本件退休金差額，被告前 開所辯，亦非可採。
（四）原告得請求被告補發之結清舊制退休金差額分別為何？ 1、末按勞工退休金之給付，雇主應於勞工退休之日起30日內 給付之；給付有確定期限者，債務人自期限屆滿時起，負 遲延責任；遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得 請求依法定利率計算之遲延利息；應付利息之債務，其利 率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為5%，勞基法第 55條第3項前段、民法第229條第1項、第233條第1項前段 、第203條分別定有明文。
2、本件系爭夜點費、兼任司機加給、領班加給均應計入平均 工資計算退休金，且原告等6人不受系爭協議書內容拘束
，仍得請求給付退休金差額等節，業經本院認定如前。而 原告本件請求系爭夜點費（含加發）、兼任司機加給、領 班加給計入退休金計算後，應補發如附表「應補發金額」 欄所示金額等節，被告就計算結果並無爭執，則被告未為 給付，原告自得為本件之請求。又揆諸前揭規定，雇主倘 未給付勞工退休金，自勞工退休之日起30日之翌日起即屬 遲延給付，原告固主張本件得請求遲延利息，且利息起算 日應係舊制結清之日起30日之翌日即均係109年8月1日云 云。惟依前揭規定，被告於原告退休時起始負給付退休金 之義務，並自退休之日起30日之翌日方負遲延責任，然因 本件原告均尚未退休，本件僅係請求舊制結清金額之差額 ，應無請求被告負遲延責任之餘地，則原告上開利息請求 ，即屬無據，應予駁回。
五、綜上所述，原告依勞基法第84條之2、第55條第1項、第3項 、退休規則第9條第1款、第10條第1項第1款、退撫辦法第9 條之規定，請求被告應各給付原告如附表「應補發金額」欄 所示金額，洵屬有據，應予准許。逾此範圍之請求，為無理 由，應予駁回。
六、本件係勞動事件，就勞工即原告勝訴部分，應依勞動事件法 第44條第1項、第2項之規定，依職權宣告假執行，同時宣告 被告得供擔保，而免為假執行，並酌定相當之金額。至原告 敗訴部分，其假執行之聲請已失所附麗，應併予駁回。七、本件判決之基礎已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及舉證， 核與判決無影響，爰不另一一論述，併此敘明。八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。中 華 民 國 111 年 5 月 20 日 勞動法庭 法 官 陳裕涵
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 111 年 5 月 20 日 書記官 林怡彣
附表：
編號 姓名 工作年資 起算日期 （民國） 舊制年資 結清日期 （民國） 舊制結清基數 平均（含加發） 夜點費 （新臺幣/元） 平均領班加給 /平均兼任司機加給（新臺幣/元） 應補發金額 （新臺幣/元） 原告請求之利息起算日（民國） 1 劉榮川 68年12月13日 109年7月1日 勞動基準法施行前 9.3333 舊制結清前3個月 3,100 舊制結清前3個月 3,590 295,255 109年8月1日 勞動基準法施行後 35.6667 舊制結清前6個月 2,937.5 舊制結清前6個月 3,590 2 趙奇章 76年4月4日 109年7月1日 勞動基準法施行前 0 舊制結清前3個月 2,875 舊制結清前3個月 3,199 225,026 109年8月1日 勞動基準法施行後 38.5 舊制結清前6個月 2,564.8333 舊制結清前6個月 3,199 3 呂世欽 78年11月29日 109年7月1日 勞動基準法施行前 0 舊制結清前3個月 3,425 舊制結清前3個月 3,481 237,205 109年8月1日 勞動基準法施行後 35.5 舊制結清前6個月 3,341.6667 舊制結清前6個月 3,340 4 彭學政 68年4月14日 109年7月1日 勞動基準法施行前 10.6667 舊制結清前3個月 3,541.6667 舊制結清前3個月 3,590 321,498 109年8月1日 勞動基準法施行後 34.3333 舊制結清前6個月 3,558.3333 舊制結清前6個月 3,590 5 范瀛立 87年3月13日 109年7月1日 勞動基準法施行前 0 舊制結清前3個月 3,425 舊制結清前3個月 3,199 156,538 109年8月1日 勞動基準法施行後 25 舊制結清前6個月 3,062.5 舊制結清前6個月 3,199 6 陳金文 67年8月10日 109年7月1日 勞動基準法施行前 12 舊制結清前3個月 4,850 舊制結清前3個月 0 224,289 109年8月1日 勞動基準法施行後 33 舊制結清前6個月 5,033 舊制結清前6個月 0