臺灣臺北地方法院刑事簡易判決
111年度金簡字第3號
公 訴 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官
被 告 鄭柳媚
蔡燕慧
共 同
選任辯護人 孫治平律師
上列被告因違反期貨交易法案件，經檢察官提起公訴（107年度
偵字第22249號），嗣被告於本院審判程序中經訊問後自白犯罪
，本院認宜以簡易判決處刑而裁定由受命法官獨任逕以簡易判決
處刑（108年度金訴字第21號），判決如下：
主 文
鄭柳媚共同犯期貨交易法第一百十二條第五項第三款之非法經營期貨交易業務罪，處有期徒刑伍月。緩刑貳年。蔡燕慧共同犯期貨交易法第一百十二條第五項第三款之非法經營期貨交易業務罪，處有期徒刑伍月。緩刑貳年。 事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除證據部分應補充「被告鄭柳媚、蔡 燕慧於本院審判程序中之自白」外，餘均引用如附件檢察官 追加起訴書之記載。
二、論罪科刑之法律適用
㈠、被告鄭柳媚、蔡燕慧所犯罪名
１、按期貨交易法第3條第1項規定，期貨交易係指依國內外期貨 交易所或其他期貨市場之規則與實務，從事衍生自商品、貨 幣、有價證券、利率、指數或其他利益之期貨契約、選擇權 契約、期貨選擇權契約、槓桿保證金契約（民國108年1月16 日修正公布增列「交換契約」、「其他類型契約」及前述所 有契約組合之交易），足見期貨交易應係一種契約關係。其 中所稱「依其他期貨市場之規則或實務」，係指於營業場所 （店頭市場）進行之交易。故期貨交易法所規範之期貨交易 ，涵蓋集中交易市場及店頭市場、合法及非法業者所從事之 任何衍生性商品交易。而因期貨交易屬高度風險之財務槓桿 工具，為管理交易風險，確保履約能力，對於期貨商之設立 ，依期貨交易法第56條第1項之規定觀之，我國係採取「許 可主義」，亦即若未擁有合法期貨商執照，從事期貨交易業
務，即為法所不許。
２、經查，被告鄭柳媚、蔡燕慧任職之標準金商公司並未獲得金 融監督管理委員會（下稱金管會）許可發給證照，卻仍利用 網路平台供客戶下單，客戶下單並給付押金後，即得買賣一 定倍數之黃金，並結算差價，是依其交易方式、標的、損益 結算方式均與正常期貨交易相類，足認上開行為顯屬從事期 貨交易業務至明。從而，核被告鄭柳媚、蔡燕慧所為，係違 反期貨交易法第56條第1項之規定而犯同法第112條第5項第3 款之非法經營期貨交易業務罪。
㈡、被告鄭柳媚、蔡燕慧與共同被告甲○○、廖柏凱、黃炳翔、卓 松達、邱薡宬、黎森鵬、陳子明、郭一鶚、林旭斌就上開非 法經營期貨交易業務之犯行，有犯意聯絡及行為分擔，應論 以共同正犯。
㈢、集合犯
１、按刑法學理上所稱之「集合犯」，係指立法者所制定之犯罪 構成要件中，本質上即預定有數個同種類行為而反覆實行之 犯罪者而言。申言之，「集合犯」係一種犯罪構成要件類型 ，立法者針對特定刑罰規範之構成要件，已預設該項犯罪本 身係持續實行之數次行為，具備反覆、延續之行為特徵，而 其個別行為具有獨立性而能單獨成罪，乃將之總括或擬制成 一個犯罪構成要件之「集合犯」行為；此種犯罪以反覆實行 為典型、常態之行為方式，具侵害法益之同一性（即侵害單 一之法益），在刑法評價上為單數之構成要件行為，且行為 人主觀上係出於單一或概括之犯意，因而僅包括的成立一罪 （有學者諭為「法定的接續犯」）。其與一般所謂「接續犯 」之區別，在於接續犯所適用之構成要件行為，並不具反覆 實行之特質，非屬立法規範所定之構成要件類型，但因個案 情節具有時間及空間之緊密關聯特性，故亦包括的論以一罪 （學者諭為「自然的接續犯」）。故是否為集合犯之判斷， 在主觀上應視其反覆實行之行為是否出於行為人之一個單一 或概括之決意而為，在客觀上則應斟酌法律規範之本來意涵 、實現該犯罪目的之必要手段、社會生活經驗中該犯罪必然 反覆實行之常態等事項，並秉持刑罰公平原則，加以判斷， 俾與立法意旨相契合。
２、經查，被告鄭柳媚、蔡燕慧基於非法經營期貨交易業務之犯 意，於密集之時間、地點，持續侵害同一法益，且依社會通 念，此種犯罪形態及期貨交易法第56條第1項之條文構成要 件內涵，在本質上即具有反覆、延續性行為之特質，揆諸前 開說明，屬具有預定多數同種類行為將反覆實行特質之集合 犯，在刑法評價上應為集合犯之包括一罪，應以一罪論處。
㈣、量刑
本院爰以行為人之責任為基礎，審酌下列情事，就被告鄭柳 媚、蔡燕慧所犯之罪，分別量處如主文之刑：
１、被告之智識程度、經歷、家庭及經濟狀況
⑴、被告鄭柳媚於本院審判程序中自稱：伊學歷為高中畢業，之 前從事過助理的工作，目前沒有工作，標準金商公司一結束 伊就沒有工作，沒有經濟來源，倚靠以前的存款過生活，已 婚，有2個小孩，1個30歲，1個27歲，沒有人需要伊扶養， 沒有負債等語（見本院卷5第252頁）。
⑵、被告蔡燕慧於本院審判程序中自稱：伊學歷為高中畢業，之 前從事過一般助理的工作，目前沒有工作，標準金商公司一 結束伊就沒有工作了，經濟來源是倚靠先生在市場做生意， 已婚，沒有小孩，沒有人需要伊扶養，伊有負債，卡債欠50 幾萬元等語（見本院卷5第252頁）。
２、品行素行
被告鄭柳媚、蔡燕慧前無犯罪科刑紀錄乙事，有臺灣高等法 院被告前案紀錄表在卷可考（見本院111年度金簡字第3號卷 ，下稱金簡卷，第17頁至第19頁），堪認被告鄭柳媚、蔡燕 慧素行良好。
３、被告犯罪所生危害及犯罪手段
審酌金融市場是否健全，攸關一國經濟之興衰，從而國家對 於金融市場均設有監管之機制，以求其穩定與發展，蓋因證 券或期貨業務與國家金融、經濟秩序之關係直接而重大，且 因金融交易具有高度之專業性與技術性，市場瞬息萬變，在 我國以散戶居多之投資環境，為免投資人藉由非正式管道取 得交易決策，又不諳金融商品之交易性質，而處於不利之地 位，更有必要規範各類金融服務事業之設立與經營，及從業 人員之資格。若放任任何人得未依法取得營業許可而經營地 下期貨交易業務，並招攬不特定人加入下單買賣期貨，使該 等期貨交易行為完全逸脫於主管機關之金融監理之外，且使 一般投資大眾受高額報酬吸引，即參與未經主管機關適當管 理之該等高風險投資行為，如此即會對於國內金融秩序造成 嚴重危害，對於投資大眾之權益更將造成嚴重之侵害。本案 被告鄭柳媚、蔡燕慧明知未經主管機關金管會許可，不得擅 自經營期貨交易業務，竟仍因貪圖小利，以前揭方式違法經 營期貨交易業務，所為足以損害期貨交易市場正常發展，並 已擾亂金融秩序，造成投資人損失，實屬不該。４、犯罪分工與參與程度
被告鄭柳媚、蔡燕慧分別為標準金商公司之門市經理、財務 長，依被告甲○○之指示經營期貨交易業務，其犯罪行為之貢
獻及所生危害程度較擔任核心要角之被告甲○○輕微，在量刑 上亦應有所區隔。
５、本院其他考量事項
⑴、按被告犯罪後悔悟之程度，包括被告在刑事訴訟程序中，於 緘默權保障下所為之任意供述，是否坦承犯行或為認罪之陳 述。法院對於認罪之被告為科刑時，應如何適正地行使其裁 量權，俾避免欠缺標準及可預測性，英美法有所謂「認罪的 量刑減讓」，可資參考。亦即，在被告認罪之減輕幅度上， 應考慮被告係：⑴、在訴訟程序之何一個階段認罪，⑵、在何 種情況下認罪（英國2003年刑事審判法第144條參照），按 照被告認罪之階段（時間）以浮動比率予以遞減調整之。被 告係於最初有合理機會時即認罪者，可獲最高幅度之減輕， 其後（例如開庭前或審理中）始認罪者，則依序遞減調整其 減輕之幅度，倘被告始終不認罪，直到案情已明朗始認罪， 其減輕之幅度則極為微小。被告究竟在何一訴訟階段認罪， 攸關訴訟經濟及被告是否出於真誠之悔意或僅心存企求較輕 刑期之僥倖，法院於科刑時，自得列為「犯罪後之態度」是 否予以刑度減讓之考量因子（最高法院105年度台上字第388 號判決意旨參照）。
⑵、經查，被告鄭柳媚、蔡燕慧於本院審判程序中猶知坦承犯行 ，堪認犯後態度良好。
６、本院綜合考量被告鄭柳媚、蔡燕慧上開量刑事實及評價因子 ，基於規範責任論之非難可能性的程度高低及罪刑相當原則 ，就被告鄭柳媚、蔡燕慧本案犯行，分別量處如主文所示之 刑，以示懲戒，並期被告鄭柳媚、蔡燕慧能切實記取教訓， 切勿再犯。
㈤、緩刑
１、末按現代刑法之觀念，在刑罰制裁之實現上，宜採取多元而 有彈性之因應方式，除經斟酌再三，認確無教化之可能，應 予隔離之外，對於有教化、改善可能者，其刑罰執行與否， 則應視刑罰對於行為人之作用而定。倘認有以監禁或治療謀 求改善之必要，固須依其應受威嚇與矯治之程度，而分別施 以不同之改善措施（入監服刑或在矯治機關接受治療）；反 之，如認行為人對於社會規範之認知並無重大偏離，行為控 制能力亦無異常，僅因偶發、初犯或過失犯罪，刑罰對其效 用不大，祇須為刑罰宣示之警示作用，即為已足，此時即非 不得緩其刑之執行，並藉違反緩刑規定將入監執行之心理強 制作用，謀求行為人自發性之改善更新。而行為人是否有改 善之可能性或執行之必要性，固係由法院為綜合之審酌考量 ，並就審酌考量所得而為預測性之判斷，但當有客觀情狀顯
示預測有誤時，亦非全無補救之道，法院仍得在一定之條件 下，撤銷緩刑（參刑法第75條、第75條之1），使行為人執 行其應執行之刑，以符正義。由是觀之，法院是否宣告緩刑 ，有其自由裁量之職權，而基於尊重法院裁量之專屬性，對 其裁量宜採取較低之審查密度，祇須行為人符合刑法第74條 第1項所定之條件，法院即得宣告緩刑，與行為人犯罪情節 是否重大，是否坦認犯行並賠償損失，並無絕對必然之關聯 性（最高法院102年度台上字第4161號判決意旨參照）。２、經查，被告鄭柳媚、蔡燕慧前無犯罪科刑紀錄，有前引被告 鄭柳媚、蔡燕慧之臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考（ 見金簡卷第17頁至第19頁），考量被告鄭柳媚、蔡燕慧因一 時失慮，致罹刑章，固非可取，惟審酌被告鄭柳媚、蔡燕慧 猶知坦承犯行，堪認被告鄭柳媚、蔡燕慧經此偵審程序及刑 之宣告，應知所警惕而無再犯之虞，且考量被告鄭柳媚、蔡 燕慧前述生活狀況，參以緩刑制度設計上搭配有緩刑撤銷事 由，倘被告鄭柳媚、蔡燕慧於緩刑期間內有再犯他罪或違反 緩刑負擔等情形，緩刑宣告將有受撤銷之虞，而此緩刑撤銷 之警告效果亦足促使被告鄭柳媚、蔡燕慧反省並謹慎行動， 更何況入監服刑不僅將使被告鄭柳媚、蔡燕慧名譽盡失，斷 絕職業及社會關係，而使被告鄭柳媚、蔡燕慧出監後可能難 以復歸正常生活，甚至反覆犯罪，陷入惡性循環，亦可能使 其家族成員在精神、物質生活上受到負面衝擊，是本院綜合 上情，認對被告鄭柳媚、蔡燕慧所宣告之刑，以暫不執行為 當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，宣告被告鄭柳媚、 蔡燕慧緩刑2年，以啟自新。
三、沒收部分
訊據被告鄭柳媚於偵查中供稱：伊薪資一開始每月3萬8,000 元等語（見臺灣臺北地方檢察署107年度偵字第22249號卷2 第72頁），被告蔡燕慧於警詢中供稱：伊薪資每月為4萬2,0 00元等語（見臺灣臺北地方檢察署105年度他字第1223號卷2 第16頁），然標準金商公司之營業項目，同時包含合法之黃 金現貨交易與非法之黃金期貨交易，且依卷內事證，並無足 夠之證據可證明標準金商公司所為合法之黃金現貨交易與非 法之黃金期貨交易之比例為何，爰依「罪證有疑，唯利被告 」之證據法則，對被告鄭柳媚、蔡燕慧為有利之認定，認被 告鄭柳媚、蔡燕慧並無來自非法行為之所得，而不予宣告沒 收，附此敘明。
四、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項，期貨 交易法第56條第1項、第112條第5項第3款，刑法第11條前段 、第28條、第74條第1項第1款，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本件判決，得自收受送達之日起20日內，向本院提起 上訴狀（須附繕本），上訴於本院管轄之第二審地方法院合 議庭。
本案經檢察官陳慧玲提起公訴，檢察官林俊廷、陳照世、郭耿誠到庭執行職務。
中 華 民 國 111 年 3 月 9 日 刑事第一庭 法 官 吳承學以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 林文達中 華 民 國 111 年 3 月 9 日附錄本案論罪科刑法條全文：
期貨交易法第112條
違反第106條、第107條，或第108條第1項之規定者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以上2億元以下罰金。犯前項之罪，於犯罪後自首，如自動繳交全部犯罪所得者，減輕或免除其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，免除其刑。犯第1項之罪，在偵查中自白，如自動繳交全部犯罪所得者，減輕其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，減輕其刑至二分之一。犯第1項之罪，其因犯罪獲致財物或財產上利益超過罰金最高額時，得於所得利益之範圍內加重罰金。
有下列情事之一者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金：
一、未經許可，擅自經營期貨交易所或期貨交易所業務。二、未經許可，擅自經營期貨結算機構。
三、違反第56條第1項之規定。
四、未經許可，擅自經營槓桿交易商。
五、未經許可，擅自經營期貨信託事業、期貨經理事業、期貨顧 問事業或其他期貨服務事業。
六、期貨信託事業違反第84條第1項規定募集期貨信託基金。