臺灣桃園地方法院刑事判決
109年度易字第1282號
公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 施雄棋
選任辯護人 林文淵律師
上列被告因侵占案件，經檢察官提起公訴（109年度調偵字第145
號），被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知
簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由
受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：
主 文
施雄棋犯業務侵占罪，處有期徒刑壹年玖月。未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰壹拾壹萬捌仟陸佰肆拾元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事 實
一、施雄棋自民國98年9月間起至108年8月間止，任職於址設臺 北市○○區○○○路00號4樓之同興實業股份有限公司（下稱同興 公司），擔任業務員，負責推廣業務、與往來店家確認訂單 及供貨、收取貨款等事宜，為從事業務之人。詎施雄棋因財 務短缺，竟基於意圖為自己不法所有之業務侵占犯意，於10 7年4月間起至108年6月間止（起訴書誤載為自104年起至108 年8月間止，經公訴檢察官當庭更正），利用其職務上為同 興公司代收、保管其向如附表「客戶名稱」欄所示各店家收 取貨款之機會，利用各筆貨款應繳回同興公司之時間差，以 後帳沖前帳之方式，接續將如附表「侵占金額」欄所示之款 項(共計新臺幣【下同】5,186,200元)易持有為所有，而將 之侵占入己（各次侵占時間、客戶名稱、侵占金額，均詳如 附表所載，起訴書犯罪事實欄漏未引用起訴書附表記載，應 予補充）。嗣施雄棋於108年7月間經同興公司派員清查其負 責之往來店家帳務，發覺有如附表所示之貨款短缺，始悉上 情。
二、案經同興公司訴由臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
一、按本件被告施雄棋所犯之罪，係死刑、無期徒刑、最輕本刑 為3年以上有期徒刑以外之罪，被告於準備程序就前揭被訴 事實為有罪之陳述，經受命法官告知簡式審判程序之旨，並 聽取被告與公訴人之意見後，本院認無不得或不宜改依簡式 審判程序進行之處，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項、第2 84條之1，裁定本件由受命法官獨任進行簡式審判程序，合
先敘明。
二、上揭事實，業據被告於本院準備程序及審理中坦承不諱（本 院易字卷第86頁、第159頁、第168頁），核與證人即告訴代 理人蘇志強於偵訊證述情節大致相符（他字卷第20至21頁） ，並有切結書及被告於108年8月13日開立面額518萬6,2000 元之本票、臺灣桃園地方檢察署檢察官辦案進行單、告訴人 同興公司陳報之客戶帳款明細等各1紙在卷可查（他字卷第5 至7頁；109年度調偵字第145號第16至17頁），足認被告上 開任意性自白確與事實相符，堪予採信。從而，本件事證明 確，被告犯行堪予認定，應依法論科。
三、論罪科刑：
㈠按被告行為後，刑法第336條第2項已於108年12月25日修正公 布，並於同年月27日生效施行。查刑法第336條於72年6月26 日後均未修正，故於94年1月7日刑法修正施行後，所定罰金 之貨幣單位為新臺幣，且其罰金數額依刑法施行法第1條之1 第2項前段規定提高為30倍，本次修法將上開條文之罰金數 額調整換算後予以明定，故無新舊法比較之問題，而應依一 般法律適用原則，逕適用裁判時之法律即修正後之刑法第33 6條第2項，合先敘明。
㈡按刑法上所謂業務，係以事實上執行業務者為標準，即指以 反覆同種類之行為為目的之社會活動而言（最高法院43年台 上字第826號判例意旨參照）；而刑法上之業務侵占罪，以 就業務上持有他人之物，變易其意將之不法據為自己所有為 其構成要件（最高法院22年上字第1334號判例意旨參照）。 查被告於98年9月間起受雇於同興公司，擔任業務員，負責 推廣業務、與往來店家確認訂單及供貨、收取貨款等事務， 為從事業務之人；其對於98年9月間任職起後配送後收取之 貨款，依其業務有事實上之管領持有關係，且有反覆繼續實 施運送與代收之行為，自屬業務之性質。核被告所為，係利 用執行業務之際，接續將如附表所示之本應繳回同興公司之 貨款變易持有為所有而予以侵占入己，挪為私用，係犯刑法 第336條第2項業務侵占罪。至起訴意旨雖認被告為本案犯行 之期間為104年起至108年8月間止，惟此部分業經公訴檢察 官當庭更正（本院易字卷第168至169頁），附此敘明。 ㈢被告就如附表所為各次業務侵占犯行，係就同一被害人即告 訴人同興公司多次該等本應繳回同興公司之貨款易持有為所 有而侵占入己，主觀上顯然是基於一個行為決意漸進實行， 持續侵害同一被害人同一財產法益，對被害人之多次行為獨 立性薄弱，依一般社會觀念，在時間差距上，難以強行分開 ，應視為數個舉動接續施行之接續犯而論以一罪。
㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告為同興公司員工，並負 責推廣業務、與往來店家確認訂單及供貨、收取貨款，竟侵 占客戶應付與告訴人同興公司之款項，且侵占金額高達5,18 6,200元，所為實有不該，惟念其犯後自始坦承犯行，僅就 起訴書所誤載之犯罪期間有所爭執，且雖迄今尚未與告訴人 達成和解以賠償告訴人所受損害，惟表示因經濟狀況不佳而 願分期付款賠償告訴人損失之還款意願（本院卷第170頁） 等犯後態度，審酌被告所為對告訴人所造成之損害暨告訴人 於本案之意見（本院易字卷第92頁），兼衡被告於本院審理 中自述目前職業為受雇擺攤賣衣服、每日收入500元、目前 因月收入過少而不需給付家用之家庭經濟狀況（本院易字卷 第170頁），暨其犯罪之動機、目的、手段、素行等一切情 狀，量處如主文所示之刑。
㈤按緩刑之宣告，除應具備刑法第74條第1項所定之形式要件外 ，並須有可認為以暫不執行刑罰為適當之情形，始得為之。 至於是否適當宣告緩刑，本屬法院之職權，得依審理之結果 斟酌決定，非謂符合緩刑之形式要件者，即不審查其實質要 件，均應予以宣告緩刑，故倘經審查認不宜緩刑，而未予宣 告者，尚不生不適用法則之違法問題。又關於刑之量定及緩 刑之宣告，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，倘其 未有逾越法律所規定之範圍，或濫用其權限，即不得任意指 摘為違法（最高法院85年度台上字第2446號判決、75年度台 上字第7033號判決意旨參照）。再法官決定宣告緩刑時，除 應審查被告是否合於刑法第74條第1項第1、2款之情形外， 尚須審酌刑法第57條所列之一切情狀，並應注意被告之性格 、生活經歷、犯罪狀況、事後態度等等。本案被告係經判處 有期徒刑1年9月，乃係受2年以下有期徒刑之宣告；且被告 前亦未曾因故意犯罪，受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高 等法院被告前案紀錄表存卷可參。惟被告僅因一時經濟周轉 不佳，竟即因此逕自挪用本應交付與告訴人之貨款共計5,18 6,200元為己用以彌補帳款資金缺口，掩人耳目，且迄於本 院言詞辯論終結前，仍無法與告訴人就調解內容達成共識， 至被告雖於犯後均有定期還款數千元與告訴人，此有被告所 提出之匯款明細在卷可佐（本院審易字卷第49至67頁；本院 易字卷第99至107頁），惟案發迄今已逾2年有餘，迄於本院 言詞辯論終結前，被告共僅償還告訴人67,560元，致未能取 得告訴人諒解。本院衡酌上情，認為尚無暫不執行為適當之 情，從而，被告及其辯護人於本院審理時，請求給予緩刑機 會，難予採取。
四、沒收：
按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者 ，依其規定；於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追 徵其價額。刑法第38條之1第1項、第3項定有明文。被告因 本案侵占所得之5,186,200元款項，屬被告之犯罪所得，且 未予扣案，另扣除被告已返還告訴人之67,560元，尚有5,11 8,640元尚未返還告訴人，應依上開規定宣告沒收，並於全 部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，刑法第336條第2項、第38條之1第1項、第3項，刑法施行法第1條之1第1項，判決如主文。
中 華 民 國 111 年 2 月 10 日 刑事第十庭 法 官 陳愷璘
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 劉世揚 中 華 民 國 111 年 2 月 10 日附錄：本案論罪科刑法條全文
刑法第336條
中華民國刑法第336條
對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第1項之罪者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科15萬元以下罰金。對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科9萬元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
附表：
編號 侵占時間 客戶名稱 侵占金額 （新臺幣） 1 108年2月起至同年6月止 林敬賢 4,601,800元 2 107年4月間起至108年6月間某期間 良珍核桃棗企業社 483,000元 3 107年4月間起至108年6月間某期間 壹零捌堂烘焙 101,400元 總計 5,186,200元
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