臺灣新北地方法院刑事判決
109年度簡上字第700號
上 訴 人
即 被 告 林秉燊
上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服本院中華
民國109年5月18日所為109年度簡字第2301號第一審刑事簡易判
決（聲請簡易判決處刑案號：109年度毒偵字第996號），提起上
訴，本院管轄之第二審合議庭認應依通常程序審理，並自為第一
審判決如下︰
主 文
原判決撤銷。
林秉燊施用第二級毒品，免刑。
事 實
一、林秉燊基於施用第二級毒品之犯意，於民國109年1月20日8 時13分為臺灣新北地方檢察署觀護人採尿起回溯96小時內某 時許，在不詳地點，以不詳方式，施用第二級毒品甲基安非 他命1次。嗣於109年1月20日8時許，為同署觀護人室通知至 該署接受採尿送驗後，檢驗結果呈甲基安非他命陽性反應而 查獲。
二、案經臺灣新北地方檢察署觀護人報告同署檢察官簽分偵查後 聲請簡易判決處刑。
理 由
一、上揭犯罪事實，業據被告於本院審理程序中坦承不諱（本院 簡上卷第323頁），並有臺灣新北地方檢察署施用毒品犯尿 液檢體監管紀錄表、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司10 9年2月11日濫用藥物檢驗報告各1紙在卷可查（毒偵卷第2、 3頁），足認被告任意性之自白與事實相符而可採信，本案 事證明確，被告犯行足以認定，應予依法論科。二、論罪科刑：
核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第 二級毒品罪。被告施用第二級毒品前之持有第二級毒品低度 行為，為其施用第二級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。三、撤銷原判決之理由：
原審審理結果，認被告犯罪事證明確，予以論罪科刑，固非 無見。惟查：
㈠本案被告行為後，毒品危害防制條例於109年7月15日修正生 效施行，而犯同條例第10條之罪者，檢察官應先將被告送勒
戒處所觀察、勒戒；觀察、勒戒後，檢察官依據勒戒處所之 陳報，認受觀察、勒戒人無繼續施用毒品傾向者，應即釋放 ，並為不起訴之處分；又同條例修正施行後，審判中之案件 ，由法院依修正後規定處理；依修正後規定應為不起訴處分 者，法院應為免刑之判決。此於修正後毒品危害防制條例第 20條第1項、第2項前段、第35條之1第2款分別定有明文。查 ，本案被告前於89年間，因施用毒品案件，經本院裁定送勒 戒處所觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，先後於89年 2月25日、89年9月22日執行完畢釋放出所，有臺灣高等法院 被告前案紀錄表1份在卷可稽，可知被告過去曾有因施用毒 品案件，經觀察、勒戒之執行情形，惟被告本案再犯施用第 二級毒品犯行係於109年1月20日20時許所為，與最近1次觀 察、勒戒執行完畢出所日即89年9月22日相距已逾3年，是本 案施用第二級毒品犯行，既於109年7月15日前所犯，且於10 9年4月28日繫屬本院，屬審判中之案件，檢察官依修正前毒 品危害防制條例規定提起公訴，起訴程序固未違背當時規定 ，然揆諸首揭說明，即應依修正後毒品危害防制條例規定處 理。則原審判決引用檢察官起訴書所載，認定被告成立施用 第二級毒品罪，科處有期徒刑5月，顯然未依修正後毒品危 害防制條例規定加以處理，其適用法律難謂允洽。被告以其 未施用毒品云云而提起上訴，雖無理由，然原審判決既有上 開可議之處，即屬無可維持，自應由本院將原審判決予以撤 銷改判。
㈡本院依修正後毒品危害防制條例第35條之1第2款、第20條第1 項規定，於109年8月25日以109年度簡上字第700號裁定被告 送勒戒處所觀察、勒戒，此有上開裁定1份在卷可憑（本院 簡上卷第101至103頁）。嗣被告經送法務部○○○○○○○○附設勒 戒處所進行觀察、勒戒後，在所期間經評估認無繼續施用毒 品之傾向等情，此有法務部○○○○○○○○110年12月13日東所衛 字第11030002760號函暨檢附有無繼續施用毒品傾向證明書 及有無繼續施用毒品傾向評估標準紀錄表共2紙附卷可佐（ 本院簡上卷第288至290頁)，則依修正後毒品危害防制條例 第20條第2項前段之規定，被告既經評定為無繼續施用毒品 之傾向，原應由檢察官為不起訴處分，然本案係於修正後毒 品危害防制條例生效施行前之109年6月16日繫屬本院，業如 前述，是屬毒品危害防制條例修正施行後，審判中之案件， 揆諸前揭規定，本院自應為免刑之判決。原審未及適用新法 職權裁定觀察勒戒處分及諭知免刑之判決，而逕為被告有罪 之科刑判決，容有違誤，應由本院將原判決撤銷，並為免刑 之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第369條第1項前段，毒品危害防制條例第35條之1第2款，判決如主文。本案經檢察官廖先志聲請簡易判決處刑，檢察官林亭妤到庭執行職務。
中 華 民 國 111 年 2 月 25 日 刑事第十八庭 審判長法 官 詹蕙嘉
法 官 劉明潔
法 官 劉容妤
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 李郁禎
中 華 民 國 111 年 2 月 25 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。