臺灣臺中地方法院刑事判決
110年度訴字第1909號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 李昱賢
選任辯護人 王國泰律師
被 告 邱建瑋
選任辯護人 廖偉成律師（法扶律師）
姜林青吟律師(民國110年10月21日解除委任)
上列被告等因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（
110年度偵字第27168、30008、33053、33054號），本院判決如
下：
主 文
李昱賢共同販賣第三級毒品，未遂，處有期徒刑拾月。又共同持有第二級毒品，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
扣案如附表編號5所示之第二級毒品，均沒收銷燬之。扣案如附表編號1、6、8、9、12所示之物，均沒收。邱建瑋共同販賣第三級毒品，未遂，累犯，處有期徒刑壹年拾壹月。又持有第三級毒品純質淨重五公克以上，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號5、16、18、20、25所示之第二級毒品，均沒收銷燬之。扣案如附表編號1、3、4、6、12、13、17、19、21至24、26所示之物，均沒收。
事 實
一、李昱賢明知甲基安非他命及愷他命；邱建瑋明知甲基安非他 命、甲氧基甲基安非他命、3,4-亞甲基雙氧苯基甲胺戊酮、 1-苯基-2-（1-吡咯烷基）-1-戊酮、3,4-亞甲基雙氧安非他 命、3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命，及愷他命、4-甲基甲基 卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮、2-氟-去氯愷他命、硝甲 西泮、3,4-亞甲基雙氧苯基甲胺戊酮、3,4-亞甲基雙氧苯乙 胺戊酮、3, 4-亞甲基雙氧苯基乙基胺丁酮、3, 4-亞甲基雙 氧苯基乙基胺戊酮、甲苯基甲胺戊酮、氯乙基卡西酮、氯甲 基卡西酮，分別為毒品危害防制條例第2條第2項第2、3款所 規範之第二、三級毒品，共同或單獨為下列犯行： ㈠其等2人共同基於販賣第三級毒品愷他命以營利之犯意聯絡，
李昱賢以所有如附表編號9所示手機上內建通訊軟體「微信 」暱稱「櫻花」，於民國110年8月24日前某時，刊登販賣毒 品訊息，且其等2人各以所有附表編號8、13所示手機上內建 微信暱稱「雪寶」與「逃兵哥」，供其等相互聯絡販毒之事 宜；俟後，員警於民國110年8月24日19時許，喬裝購毒者與 暱稱「櫻花」之李昱賢聯繫後，約妥購買新臺幣（下同）70 00元之愷他命1包（3.78公克）及交易時地等事宜，之後， 李昱賢即至位於臺中市○○區○○○路0000○00號6樓邱建瑋居處 前，由邱建瑋將如附表編號1、6所示愷他命交給李昱賢攜往 交易，李昱賢隨於同日20時10分許，攜帶上開愷他命，並駕 駛由邱建瑋提供車牌號碼000-0000號自用小客車，前往位於 臺中市○○區○○○街00號前，正著手與喬裝購毒者即員警進行 交易上開毒品之際，員警立即表明身分而將李昱賢當場逮捕 ，因而販賣未遂。
㈡李昱賢於110年8月24日20時10分前之某時，向邱建瑋借用上 開車號000-0000號車輛時，邱建瑋除交付如附表編號1所示 之愷他命及如附表編號3至4所示之毒咖啡包外，亦可預見邱 建瑋所有如附表編號5所示之咖啡包內裝有第二級毒品甲基 安非他命放在上開車輛上，未經許可，而與邱建瑋基於共同 持有第二級毒品甲基安非他命之犯意聯絡，邱建瑋告知李昱 賢該車內毒品為其所有，並請李昱賢一併攜帶保管，而非法 共同持有之。且迄至110年9月15日19時40分許被查獲前之時 間內，邱建瑋亦單獨基於持有第二、三級毒品之犯意，在不 詳地點，向真實姓名年籍不詳之綽號「老李」之成年人，同 時購入如附表編號16至25所示第二、三級毒品之咖啡包或錠 劑，藏放在位於臺中市○○區○○○路0000○00號6樓其居處，而 同時非法持有之。
㈢嗣員警於110年8月24日20時10分許，在位於臺中市○○區○○○街 00號前，當場查獲李昱賢，並扣得如附表編號1至11所示之 物。俟後，警方因李昱賢供出其毒品上手邱建瑋，乃於同年 9月15日19時40分許，至位於臺中市○區○○路0段000號前拘提 邱建瑋到案，並在其駕駛不知情之林承緯租用車牌號碼000- 0000號自用小客車內，扣得邱建瑋所有如附表編號12至15所 示之物；及於同日21時15分許，持本院核發之搜索票，至位 於臺中市○○區○○○路0000○00號6樓邱建瑋居處，執行搜索後 ，再扣得邱建瑋如附表編號16至26所示之物。二、案經臺中市政府警察局第五分局報請臺灣臺中地方檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、證據能力：
本判決下列所引用之被告李昱賢、邱建瑋（下稱被告2人） 及其等辯護人以外之人於審判外之言詞或書面陳述之供述證 據，檢察官、被告2人及其等辯護人均同意有證據能力（本 院卷第49、141-148頁），且迄至本院言詞辯論終結前，亦 均未聲明異議，本院審酌各該供述證據作成時之情況，並無 違法不當情事，且認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟 法第159條之5規定，均得作為證據。其餘所引用之非供述證 據部分，檢察官、被告2人及其等辯護人亦均不爭執證據能 力，亦查無違反法定程序取得情形，自有證據能力。二、本院之判斷：
㈠被告李昱賢、邱建瑋2人於上揭時地共同販賣第三級毒品愷他 命未遂；及其等2人共同持有或邱建瑋單獨持有上揭第二或 三級毒品等情，此據被告李昱賢（偵27168號卷第25-31、11 7-120、133-134、183-184頁；本院卷第40-42頁）、邱建瑋 （偵30008號卷第43-49、175-178頁；本院聲羈卷第41-44頁 ；本院卷第46-48頁）各於警偵訊及本院審理時，均坦承不 諱，互核其等供述大致相符，並有證人林承緯於警詢中證述 車號000-0000號自用小客車係伊租用，當時由被告邱建瑋駕 駛，警方在被告邱建瑋身上扣得如附表編號12至15所示之物 屬實（偵30008號卷第59-60頁）。此外，復有偵查報告（他 卷第7-10頁；偵27168號卷第21-22頁；偵30008號卷第29-30 、71-77、227頁）、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄、扣押物 品收據（偵27168號卷第35-43頁；偵30008號卷第61-67頁） 、販毒集團「櫻花」與警方對話紀錄、扣案手機翻拍照片、 現場照片、扣案物品照片、手機畫面翻拍照片監視器畫面翻 拍照片（偵27168號卷第35-43、47-59、61-77、139-151、1 53-161頁；偵30008卷第105-109頁）等件在卷可憑。 ㈡另扣案如附表編號1、3至6所示之物，經鑑定結果如下： 1.扣案附表編號1、6示之物，業經囑託衛生福利部草屯療養 院進行鑑定，乃採用氣象層析質譜儀法鑑定結果：送驗證 物共18包，以檢品編號B0000000（取樣自檢品編號B00000 00至B0000000，即附表編號1、6），均檢出第三級毒品愷 他命，純度80.3％，驗前總淨重47.6580公克，總純質淨重 38.2694公克等情，此有衛生福利部草屯療養院草療鑑字 第000000000、000000000號鑑驗書（偵27168號號卷第121 、176-177頁）。堪認，扣案附表編號所1、6示之物，均 係第三級毒品愷他命，且純質淨重合計達5公克以上無訛 。
2.又扣案如附表編號3至5示之物，業經囑託衛生福利部草屯 療養院進行鑑定，乃採用氣象層析質譜儀法鑑定結果：送
驗證物各24包、19包、6包，各以檢品編號B0000000、B00 00000、B0000000，分別就⑴編號B0000000部分（總毛重14 3.20公克），檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-meth ymethcathinone、Mephedrone、4-MMC）、甲基-N,N-二甲 基卡西酮（Methy1-N,N-Dimethylcathinone）、第四級毒 品硝西泮（Nitrazepam)等成分（純度均﹤1％，不計算純質 淨重）；⑵就編號B0000000部分，檢出第三級毒品2-氟-去 氯愷他命（2-Fluorodeschlorodctamine)、4-甲基甲基卡 西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮等成分，其中4-甲基甲基 卡西酮純度3.1％（檢品編號B0000000，其餘成分純度均﹤1 %)，驗前總淨重76.5512公克，總純質淨重2.3731公克；⑶ 就編號B0000000部分，檢出第二級毒品甲基安非他命、第 四級毒品硝西泮等成分，驗前淨重16.5840公克（檢品編 號B0000000，純度均﹤1％，不計算純質淨重），上情有衛 生福利部草屯療養院草療鑑字第1100800479、000000000 號鑑驗書（偵27168號卷第174-177頁）。由上，是認扣案 附表編號所3、4示之物，各係第三級毒品4-甲基甲基卡西 酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮、第四級毒品硝西泮（Nitra zepam)，及第三級毒品2-氟-去氯愷他命、4-甲基甲基卡 西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮等成分，其中附表一編號4 所示之4-甲基甲基卡西酮總純質淨重2.3731公克。扣案附 表編號所5示之物，係第二級毒品甲基安非他命、第四級 毒品硝西泮。
㈢又扣案如附表編號12、16至25所示之物，經鑑定結果如下： 1.就附表編號12部分，業經囑託衛生福利部草屯療養院進行 鑑定，乃採用氣象層析質譜儀法鑑定結果：送驗證物共14 包，以檢品編號B0000000（取樣自檢品編號B0000000至B0 000000），均檢出第三級毒品愷他命，純度78.4％，驗前 總淨重28.4581公克，總純質淨重22.3112公克等情，此有 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900334、00000000 00號鑑驗書（偵30008號卷第181-182、218-224頁）。堪 認，扣案附表編號所12之物，均係第三級毒品愷他命，且 純質淨重22.3112公克無訛。
2.就附表編號16至25部分，業經囑託衛生福利部草屯療養院 進行鑑定，乃採用氣象層析質譜儀法鑑定結果如下，此有 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900334、00000000 00號鑑驗書（偵30008號卷第181-182、218-224頁）： ⑴編號16：送驗證物共4包，檢品編號：B0000000（取樣檢 品編號B00000000），檢出第二級毒品甲基安非他命、 甲氧基甲基安非他命 、第三級毒品硝甲西泮及第四級
毒品硝西泮，驗餘淨重：19.2243公克，其中第二級毒 品甲氧基甲基安非他命純度1.4％，推估檢品4包總純質 淨重0.2691公克。
⑵編號17：送驗證物共2包，以檢品編號B0000000（取樣自 檢品編號B0000000），驗前淨重：16.0970公克。檢出 結果：第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、硝甲西泮。其中 第三級毒品4-甲基甲基卡西酮，純度2.0％，推估檢品2 包總純質淨重0.3219公克。
⑶編號18：送驗證物共2包，檢品編號：B0000000驗前淨重 ：9.0989公克。檢出：第二級毒品3, 4-亞甲基雙氧苯 基甲胺戊酮、第三級毒品3, 4-亞甲基雙氧苯基乙基胺 戊酮、氣乙基卡西酮、氣甲基卡西酮。其中第三級毒品 3, 4-亞甲基雙氧苯基乙基胺戊酮，純度4.6％，推估總 純質淨重0.4185公克。
⑷編號19：檢品編號：B0000000驗前淨重：3.3350公克。 檢出：第三級毒品3, 4-亞甲基雙氧苯基乙基胺丁酮 、 愷他命及第四級毒品硝西泮。其中第三級毒品3, 4-亞 甲基雙氧苯基乙基胺丁酮（Eutylone)，純度4.8％，純 質淨重0.1601公克。
⑸編號20：檢品編號：B0000000驗前淨重：6.2576公克。 檢出：第二級毒品1-苯基-2- (1-口比咯烧基 ）-1-戊 酮、第三級毒品氯甲基卡西酮。其中第三級毒品氯甲基 卡西酮，純度1.0％，純質淨重0.0626公克。 ⑹編號21：檢品編號：B0000000驗前淨重：3.9061公克。 檢出：第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基 -N, N- 二 甲基卡西酮。4-甲基甲基卡西酮，純度3.2％，純質淨重 0.1250公克。
⑺編號22：檢品編號：B0000000。驗前淨重：4.0475公克 。檢出：第三級毒品3,4-亞甲基雙氧苯基二甲胺丁酮 、3,4-亞甲基雙氧苯基乙基胺戊酮、4-甲基乙基卡西酮 、4-甲基甲基卡西酮、甲苯基甲胺戊酮，第四級毒品氯 二甲基卡西酮（純度均﹤1％）。
⑻編號23：檢品編號：B0000000驗前淨重：8.3357公克。 檢出結果：第三級毒品硝甲西泮（純度﹤1％）。 ⑼編號24：
⑴檢品編號：B0000000驗前淨重：1.5320公克檢出結果 ：第三級毒品氯乙基卡西酮，純度74.8％，推估檢品9 包純質淨重1.1459公克。
⑵檢品編號：B0000000驗前淨重：0.4795公克。檢出： 第三級毒品氯乙基卡西酮，純度74.5％，推估檢品3包
純質淨重0.3572公克。
⑶檢品編號：B0000000驗前淨重：0.3101公克。檢出： 第三級毒品甲基-N，N-二甲基卡西，純度62.4％，純 質淨重0.1935公克。
⑽編號25：檢品編號：B0000000驗前淨重：0.4946公克。 檢出：第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命、3,4-亞甲 基雙氧甲基安非他命。其中第二級毒品3,4-亞甲基雙氧 甲基安非他命，純度52.1％，純質淨重0.2577公克。 3.依上，⑴第二級毒品部分：編號16部分，甲氧基甲基安非 他命，總純質淨重0.2691公克；編號25部分，3,4-亞甲基 雙氧甲基安非他命，總純質淨重0.2577公克；編號18、20 、25部分之第二級毒品純度未達1％而未計算。⑵第三級毒 品有編號17、18、19、20、21、24之⑴至⑶部分（合計純質 淨重5.6047公克）：編號17部分：4-甲基甲基卡西酮總純 質淨重0.3219公克；編號18部分：3, 4-亞甲基雙氧苯基 乙基胺戊酮總純質淨重0.4185公克；編號19部分：3, 4- 亞甲基雙氧苯基乙基胺丁酮（Eutylone)，純質淨重0.160 1公克；編號20部分：氯甲基卡西酮純質淨重0.0626公克 ；編號21部分：4-甲基甲基卡西酮，純質淨重0.1250公克 （編號17、21，合計0.4469），及編號24之⑴部分：氯乙 基卡西酮，總純質淨重1.1459公克、編號24之⑵部分：氯 乙基卡西酮，總純質淨重0.3572公克（編號24之⑴⑵共1.50 31公克）；編號24之⑶甲基-N，N-二甲基卡西，純質淨重0 .1935公克。
㈣依上，除扣案附表編號1、6、12所示之第三級毒品愷他命， 係供被告李昱賢、邱建瑋販賣所用之毒品，合計純質淨重60 .5806公克，純質淨重達5公克以上外，其餘持有第二級毒品 （附表編號5，或包含附表編號16、18、20、25部分在內） ，純質淨重合計未達20公克以上；另被告李昱賢持有如附表 編號3至4所示之同級但不同品類之第三級毒品之總純質淨重 未達5公克以上。被告邱建瑋因與被告李昱賢共同持有附表 編號3至4所示同級但不同品類之第三級毒品，純質淨重合計 約2.3731公克，且被告邱建瑋同時單獨持有如附表編號17、 18、19、20、21、24之⑴至⑶所示之同級但不同品類之第三級 毒品總純質淨重5.6047公克，合計總純質淨重7.9778公克， 已達純質淨重5公克以上無訛。
㈤按我國查緝販賣各級毒品執法甚嚴，對於販賣者尤科以重度 刑責。又販賣毒品既係違法行為，當非可公然為之，亦無公 定價格，且容易分裝並增減分量，而每次買賣之價量，隨供 需雙方之資力、關係之深淺、需求之數量、貨源之充裕與否
、販賣者對於資金之需求如何即殷切與否，以及政府查緝之 態度，進而為各種不同之風險評估，而為機動性之調整，是 其價格標準，自非一成不變，且販賣者從各種價差或量差或 係純度謀取利潤方式，或有差異，然其所圖利益之非法販賣 行為目的，則屬相同，並無二致。經查，執據被告李昱賢、 邱建瑋於本院均供稱李昱賢販賣愷他命每包抽300元等語（ 本院卷第47頁），由上，可認被告2人販賣第三級毒品愷他 命係有償行為，並可從中抽取些許利潤。準此，被告2人共 同販賣上揭愷他命之犯行，主觀上均有營利之意圖無訛，堪 可認定。
㈥綜上所述，本件被告2人前揭販賣第三級毒品未遂，及被告李 昱賢持有第二級毒品之犯行，被告邱建瑋同時持有第二級毒 品與第三級毒品純質淨重5公克以上等犯行，均堪以認定， 應依法論罪科刑。
三、論罪科刑：
㈠按毒品危害防制條（下稱毒品條例）第11條各項所定持有各 級毒品之罰則，旨在遏止毒品之氾濫蔓延，係為保護國民身 心健康此一社會法益，性質上核屬單一，是以在同時持有抽 象上屬同級毒品惟具體品類相異之情形，因衹一次侵害單一 社會法益，要無複數法益受害之現象，自僅構成單純一罪。 是本件被告邱建瑋既同時持有前揭之同級但不同種類之第三 級毒品，其所觸犯者仍屬同一「持有第三級毒品」之罪名， 並無一行為而觸犯「數罪名」之情形，而無刑法第55條想像 競合犯規定之適用，僅構成單純一罪（最高法院96年度台上 字第6708號、臺灣高等法院臺中分院108年度上易字第1161 號刑事判決意旨參照），且被告邱建瑋持有前揭之同級但不 同種類之第三級毒品，總純質淨重已達5公克以上，自成立 持有第三級毒品純質淨重5公克以上之罪名。
㈡核被告李昱賢所為事實一之㈠、㈡部分，係違反毒品條例第4條 第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪，及同條例第11條第 2項之持有第二級毒品罪。被告邱建瑋所為事實一之㈠、㈡部 分，各係違反毒品條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒 品未遂罪，及同條例第11條第2項之持有第二級毒品罪、同 條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重5公克以上之罪 。被告2人因販賣第三級毒品愷他命，而持有愷他命純質淨 重5公克以上之低度行為，應為其等販賣之高度行為所吸收 ，均不另為論罪。
㈢次按法院就起訴效力所及（擴張）之犯罪事實或變更起訴法 條之同一性事實，亦應踐行上開告知、調查證據、訊問（辯 明）及辯論之程序，始得為有罪之判決。法院雖未完全踐行
上揭程序，如實質上並不妨礙被告在訴訟上之防禦權（例如 ，實質上已進行調查、辯論，僅漏未告知該部分犯罪事實； 或已踐行告知程序，並進行調查證據及辯論，僅漏未訊問該 部分犯罪事實），因於判決結果並無影響，自不得執為第三 審上訴之理由（最高法院110年台上字第1798號刑事判決參 照）。經查，本院審認被告邱建瑋係同時持有上揭第二、三 級毒品之犯行，且於本院審理中就被告邱建瑋上揭持有第二 、三級毒品之犯罪構成要件事實，已詳加審理調查及訊問， 使被告邱建瑋有辯解之機會，而且本院亦於審理中諭知被告 邱建瑋尚涉有事實一之㈡部分（即被告陳建瑋與被告李昱賢 共同持有附表編號3至5所示部分），此屬犯罪事實之擴張， 並命被告邱建瑋及其辯護人一併答辯及辯論，雖未諭知毒品 條例第11條第5項持有第三級毒品純質淨重5公克以上之罪名 ，然實質上仍與踐行告知之義務無異，程序上，並無礙其訴 訟防禦權之保障。另檢察官就被告邱建瑋持有上開毒品部分 ，漏未起訴毒品條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨 重5公克以上之罪名，惟此與已起訴之持有第二級毒品部分 ，具有想像競合犯之裁判上一罪關係，為該起訴效力所及， 基於審判不可分原則，本院自得逕予一併審理，附此敘明。 ㈣共同正犯：
被告李昱賢、邱建瑋就上揭販賣第三級毒品及持有第二級毒 品之犯行間，相互利用彼等部分分工行為，互有犯意聯絡及 行為分擔，均為共同正犯。
㈤想像競合犯：
被告邱建瑋共同持有第二級毒品甲基安非他命及持有上揭第 三級毒品純質淨重5公克以上，係一行為同時觸犯數罪名， 想像競合犯，依刑法第55條之規定，從一重之持有第三級毒 品純質淨重5公克以上之罪論斷。
㈥刑之加重及減輕其刑：
1.未遂減輕：
被告2人已著手於販賣第三級毒品愷他命之構成要件之實 行，但因員警誘捕偵查，由員警喬裝成購毒者與被告2人 為交易，員警主觀上並無購買上開毒品愷他命之真意，故 僅成立販賣第三級毒品之未遂行為，依刑法第25條第2項 之規定，均按既遂犯之刑，減輕其刑。
2.累犯（被告邱建瑋部分）：
被告邱建瑋於109年間，因妨害兵役案件，經本院以109年 度中簡字第1432號判決判處有期徒刑2月確定，並於109年 8月14日以易科罰金執行完畢，此有臺灣高等法院被告前 案紀錄表在卷可憑，其於上揭徒刑執行完畢之後，五年內
故意再犯本件有期徒刑以上之罪，固為累犯，惟衡酌前案 與本件所為之犯罪類型、罪質輕重、法益侵害均非雷同， 此與經年累月屢屢犯罪，而無刑罰反應力，具有特別惡性 者，顯然有間，尚難逕以無差別性，僅以其因前案徒刑責 罰後，5年內故意再犯本件有期徒刑之罪為由，卻可恝置 前述情節不論，依大法官釋字第775號解釋意旨，本件不 予加重其刑，附此敘明。
3.依毒品條例第17條第2項規定減輕其刑（被告2人全部）： 按毒品條例第17條第2項規定：「犯第4條至第8條之罪於 偵查及審判中均自白者，減輕其刑」。查被告2人就上揭 販賣第三級愷他命之犯行，已於偵查及審判中均自白在卷 ，詳如前述，應依上開規定，均減輕其刑。
4.依毒品條例第17條第1項規定減輕其刑（被告李昱賢部分 ）：
⑴按毒品條例第17條第1項規定：「犯第4條至第8條、第10 條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或 共犯者，減輕或免除其刑。」。查被告李昱賢於警詢中 供述其毒品來源上手為「小偉」即微信暱稱「逃兵哥」 等語（偵27168號卷第133-134頁），嗣檢警方依照被告 李昱賢上開供述而追查其毒品上手，並查獲暱稱「逃兵 哥」之人為被告邱建瑋，此有臺中市政府警察局第五分 局報告書及偵查報告（偵30008號卷第23-26、29-30頁 ）可考。由上，是認檢警因被告李昱賢供述而查獲其毒 品上手邱建瑋，應依毒品條例第17條第1項規定，均減 輕其刑。
⑵被告邱建瑋供述：伊販賣或持有上開毒品來源為綽號「 老李」之人，伊不知道綽號「老李」真實姓名及聯絡方 式，因與綽號「老李」是臨時遇到等語（偵30008號卷 第39頁；本院卷第43頁），由上，被告邱建瑋並未提供 其上揭毒品來源上手綽號「老李」之真實姓名年籍及聯 絡方式，則檢警自無法因其供述而查獲該綽號「老李」 之人，故被告邱建瑋自無適用上開規定減輕或免除其刑 之餘地。
5.以上減輕其刑部分（累犯部分不加重），依刑法第66條及 第71條規定，依序遞減輕其刑。
㈦爰審酌被告李昱賢於108年間，曾因犯販賣第三級毒品案件， 經本院以108年度訴字第796號判決判處有期徒刑2年，緩刑5 年，並命向公庫支付10萬元，及提供義務勞務60小時，提起 上訴，復經臺灣高等法院臺中分院108年度上訴字第2606號 判決上訴駁回確定；被告邱建瑋於108年間，因販賣第三級
毒品案件，經本院108年度訴字第2932號判處有期徒刑2年2 月，提起上訴，復經臺灣高等法院臺中分院110年上訴字第1 242號判決上訴駁回；及於109年間，因妨害兵役案件，經本 院以109年度中簡字第1432號判決判處有期徒刑2月確定，並 於109年8月14日以易科罰金執行完畢，此有上揭前案紀錄表 在卷可憑，是認其等2人素行非佳，且其等2人明知毒品對於 任何人之身體或健康均會戕害，卻無視於政府杜絕毒品犯罪 之禁令，僅為謀取蠅頭小利，竟鋌而走險販賣上開毒品愷他 命，不但戕害他人之身心健康，並可能滋生其他不法犯罪， 及持有上揭毒咖啡包或藥丸，數量非少，其等上揭所為，確 有不該；兼衡以其等犯罪動機、目的、手段及次數，且被告 李昱賢自述：其大學就學中，沒有工作，未婚，經濟狀況普 通等語（本院卷第155頁）；被告邱建瑋自述：其高中肄業 ，目前在餐廳工作，月薪大約28000 元，未婚，經濟狀況勉 持等語（本院卷第155頁），暨考量被告2人犯後均坦承認錯 之良好態度等一切情狀，分別量處如主文第一、三項所示之 刑，並就被告2人得易科罰金之有期徒刑部分，諭知如易科 罰金之折算標準。
四、沒收部分
㈠扣案如附表編號1、6、12所示之第三級毒品愷他命，業經上 揭鑑定確認無訛，均係供被告2人共同供本件販賣所用或被 告邱建瑋交給李昱賢販賣或剩餘供預備供販賣所用之物，此 據被告2人於本院供述在卷（偵30008號卷37-39頁；本院卷 第46-47、149-150頁），亦為違禁物，應依刑法第38條第1 項規定，均宣告沒收。
㈡扣案如附表編號5所示之咖啡包，及如附表編號16、18、20、 25所示部分，均檢出第二級毒品成分（其中混含第三或四級 毒品成分，因難以析離，亦無析離之必要，宜視同第二級毒 品之一部），此詳見該編號備註欄所載，且扣案如附表編號 5部分，均係被告邱建瑋交給被告李昱賢所保管而共同持有 之物；另扣案如附表編號16、18、20、25所示部分則由被告 邱建瑋單獨持有之物，此據被告邱建瑋、李昱賢於本院供稱 明確（本院卷第154頁），依毒品條例第18條第1項前段規定 ，不問屬於犯罪行為人與否，扣案如附表編號5所示部分在 被告2人所犯共同持有毒品罪刑項下；扣案如附表編號16、1 8、20、25所示部分，在被告邱建瑋所犯上揭單獨持有毒品 罪刑項下，均宣告沒收銷燬之。至於包裝上開毒品之外包裝 袋，因與上開毒品沾黏，難以單獨析離，亦無析離之實益與 必要性，宜一併沒收；至送驗耗損部分之毒品，因已滅失， 爰不另宣告沒收。
㈢另被告邱建瑋不僅與李昱賢共同持有如附表編號3至4所示第 三級毒品咖啡包（因被告李昱賢持有第三級毒品純質淨重未 達5公克以上，不構成犯罪）及持有如附表編號5所示第二級 毒品咖啡包，且同時單獨持有如附表編號17、19、21至24所 示部分，係不同品類但相同第三級毒品，因總純質淨重達5 公克以上而成立刑罰，均屬違禁物，故附表編號3、4、17、 19、21至24所示第三級毒品部分（其中混含第四級毒品成分 ，因難以析離，亦無析離之必要，宜視同第三級毒品之一部 ），亦為違禁物，應依刑法第38條第1項規定，均在被告邱 建瑋所犯上開持有毒品罪刑項下，均宣告沒收。至於包裝上 開毒品之外包裝袋，因與上開毒品沾黏，難以單獨析離，亦 無析離之實益與必要性，宜一併沒收；至送驗耗損部分之毒 品，因已滅失，爰不另宣告沒收。
㈣扣案如附表編號8、9所示手機為被告李昱賢所有並以微信暱 稱「雪寶」、「櫻花」作為販毒聯絡方式；附表編號13所示 手機為被告邱建瑋所有並以微信暱稱「逃兵哥」作為販毒聯 絡方式，業據被告李昱賢（偵27168號號卷第27、119頁；本 院卷第47-48頁）、邱建瑋（本院卷第48頁）供認明確，亦 有扣案手機翻拍照片及對話紀錄（偵27158號卷第61頁；偵3 0008號卷第139-151頁），是上開手機各為被告李昱賢、邱 建瑋所有供作其等上揭販毒聯絡之用，應依毒品條例第19條 第1項規定，各在其等販賣第三級毒品罪刑項下，均宣告沒 收。
㈤扣案如附表編號25所示之分裝袋，係被告邱建瑋所有供分裝 販賣上開毒品剩餘之物，業據被告邱建瑋供述在卷（本院卷 第48頁），應依刑法第38條第2項前段規定，在被告邱建瑋 販賣第三級毒品罪刑項下，均宣告沒收。
㈥至於附表編號2所示之現金，係員警所有作為本件犯罪偵查所 用之物，並非被告2人所有或犯罪所得，且上開款項均經該 員警領回，有贓物認領保管單在卷可憑（偵27168號卷第45 頁），本院自不得予以沒收。其餘扣案附表編號7、10、11 、14、15所示之物，為被告李昱賢或為被告邱建瑋所有之物 ，並非其等供販賣毒品或持有毒品之犯罪所用，或者預供其 等犯罪所用，也非犯罪所得之物，此據被告2人供稱在卷， 亦無證據證明與本案犯罪有關聯，又非違禁物，本院自不予 宣告沒收，末此說明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第6項、第3項、第11條第2項、第5項、第17條第1項、第2項、第18條第1項前段、第19條第1項，刑法第11條、第28條、第25條、第47條第1項、第55條、第41條第1項前段、第38條第1
項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官黃秋婷提起公訴，檢察官黃芝瑋到庭執行職務。中 華 民 國 110 年 12 月 21 日 刑事第一庭 審判長法 官 李進清
法 官 路逸涵
法 官 張德寬
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 黃麗靜
中 華 民 國 110 年 12 月 21 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下
有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。
附表：扣案物品
編號 物品名稱 數量 所有人 備註 1 愷他命 1包 李昱賢 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第000000000、000000000號鑑驗書（偵27168卷第121、176-177頁） 檢品編號：B0000000 驗餘淨重：3.5436公克，純度80.3％（推估檢品18包，與編號6驗後總純質淨重共約38.2694公克） 檢出：第三級品愷他命 2 新臺幣1000元 7張 發還員警取回。 3 黑色咖啡包 24包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第000000000 號鑑驗書（偵27168卷第174-177頁） 檢品編號： B0000000 驗餘淨重：4.2501公克 檢出結果：第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基- N，N-二甲基卡西酮及第四級毒品硝西泮（純度均﹤1％）。 4 綠色咖啡包 19包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第000000000、000000000 號鑑驗書（偵27168卷第174-177頁） 檢品編號： B0000000 檢出結果：第三級毒品2-氟-去氯愷他命、4-甲基甲基卡西酮、甲基-N，N-二甲基卡西酮 驗餘淨重：2.2908公克，4-甲基甲基卡西酮純度3.1％（其餘部分均﹤1％），推估檢品19包總純質淨重2.3731公克。 5 白色咖啡包 6包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第000000000、000000000 號鑑驗書（偵27168卷第174-177頁） 檢品編號： B0000000 檢出：第二級毒品甲基安非他命 驗餘淨重：0.6169公克，推估檢品6包驗後淨重14.5256公克（純度﹤1％）。 6 愷他命 17包 （同上） 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第000000000、000000000 號鑑驗書（偵27168卷第121、176-177頁） 檢品編號： B0000000 驗前、驗餘淨重：3.5406公克、3.5259公克，純度80.3％（推估檢品18包，與編號1驗後總純質淨重共約38.2694公克） 檢出結果：第三級品愷他命 7 粉紅色蘋果手機 1支 同上 8 藍色蘋果手機 1支 同上 供販毒聯絡所用。 9 白色蘋果手機 1支 同上 供販毒聯絡所用。 10 黑色蘋果手機 1支 同上 11 新臺幣13100元 同上 12 愷他命 14包 邱建瑋 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900334、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第181-182、218-224頁） 檢品編號： B0000000 驗前、驗餘淨重：5.1789公克、4.6751公克，純度78.4％，推估檢品14包總純質淨重22.3112公克 檢出結果：第三級毒品愷他命 13 黃色蘋果手機 1支 同上 供販毒聯絡所用 14 金色蘋果手機 1支 同上 15 玫瑰金色蘋果手機 1支 同上 16 瑪莉歐圖案之藍色咖啡包 4包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000。 驗前淨重：19.2243公克。 檢出結果：第二級毒品甲基安非他命、甲氧基甲基安非他命 、第三級毒品硝甲西泮及第四級毒品硝西泮。 其中第二級毒品甲氧基甲基安非他命，純度1.4％，推估檢品4包總純質淨重0.2691公克。 17 黑嘴圖案白色咖啡包 2包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000 驗前淨重：16.0970公克。 檢出結果：第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、硝甲西泮。 其中第三級毒品4-甲基甲基卡西酮，純度2.0％，推估檢品2包總純質淨重0.3219公克。 18 白色咖啡包 2包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000 驗前淨重：9.0989公克。 檢出：第二級毒品3, 4-亞甲基雙氧苯基甲胺戊酮、第三級毒品3, 4-亞甲基雙氧苯基乙基胺戊酮、氣乙基卡西酮、氣甲基卡西酮。 其中第三級毒品3, 4-亞甲基雙氧苯基乙基胺戊酮，純度4.6％，推估檢品2總純質淨重0.4185公克。 19 草帽圖案之白色咖啡包 1包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000 驗前淨重：3.3350公克。 檢出：第三級毒品3, 4-亞甲基雙氧苯基乙基胺丁酮 、愷他命及第四級毒品硝西泮。 其中第三級毒品3, 4-亞甲基雙氧苯基乙基胺丁酮，純度4.8％，純質淨重0.1601公克。 20 標示「DARUMACLUB」圖案白色咖啡包 1包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000 驗前淨重：6.2576公克。 檢出：第二級毒品1-苯基-2- (1-口比咯烧基 ）-1-戊酮、第三級毒品氯甲基卡西酮。 其中第三級毒品氯甲基卡西酮，純度1.0％，純質淨重0.0626公克。 21 標示「COMPASS」綠色咖啡包 1包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000 驗前淨重：3.9061公克。 檢出：第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基 -N, N- 二甲基卡西酮。 4-甲基甲基卡西酮，純度3.2％，純質淨重0.1250公克。 22 標示小熊維尼圖案綠色咖啡包 1包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000。 驗前淨重：4.0475公克。 檢出：第三級毒品3,4-亞甲基雙氧苯基二甲胺丁酮 、3,4-亞甲基雙氧苯基乙基胺戊酮、4-甲基乙基卡西酮、4-甲基甲基卡西酮、甲苯基甲胺戊酮，第四級毒品氯二甲基卡西酮。（純度均﹤1％） 23 標示「世界這麼大」粉紅色咖啡包 1包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000 驗前淨重：8.3357公克。 檢出結果：第三級毒品硝甲西泮（純度﹤1％）。 24 以下物品合計13包 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000 號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） ⑴淡褐色晶體 9包 同上 ⑴檢品編號： B0000000 驗前淨重：1.5320公克 檢出結果：第三級毒品氯乙基卡西酮，純度74.8％，推估檢品9包純質淨重1.1459公克。 ⑵白色粉末 3包 同上 ⑵檢品編號： B0000000 驗前淨重：0.4795公克。 檢出：第三級毒品氯乙基卡西酮， 純度74.5％，推估檢品3包純質淨重0.3572公克。 ⑶淡褐色粉末 1包 同上 ⑶檢品編號： B0000000 驗前淨重：0.3101公克。 檢出：第三級毒品甲基-N，N-二甲基卡西，純度62.4％，純質淨重0.1935公克。 25 藥丸（粉紅色錠劑） 2顆 同上 衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1100900339、0000000000號鑑驗書（偵30008卷第215-217、218-224頁） 檢品編號： B0000000 驗前淨重：0.4946公克。 檢出：第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命、3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命。 其中第二級毒品3,4-亞甲基雙氧甲基安非他命，純度52.1％，純質淨重0.2577公克。 26 分裝袋 1批 同上 供包裝販賣毒品所剩餘之物