最高法院刑事判決 110年度台上字第6101號
上 訴 人 洪滙森
上列上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服臺灣高等法
院高雄分院中華民國110年9月28日第二審判決（110 年度上訴字
第788號，起訴案號：臺灣橋頭地方檢察署109年度偵字第7220號
），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377 條規定：上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並非 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為不 合法律上之程式，予以駁回。
二、本件原判決綜合全案證據資料，認定上訴人洪匯森有其事實 欄所載未經許可，持有如其附表編號1、2所示非制式改造手 槍及槍砲主要組成零件槍管之犯行，因而撤銷第一審之科刑 判決，改判依想像競合犯關係，從一重依槍砲彈藥刀械管制 條例第7條第4項規定，論處上訴人未經許可持有非制式手槍 罪刑。另維持第一審關於上訴人前開犯罪所諭知沒收部分之 判決，而駁回上訴人在第二審對於此部分之上訴，已詳敘其 認定犯罪事實所憑證據及認定之理由。
三、證據之取捨及事實之認定，均為事實審法院之職權，倘其採 證認事並未違背證據法則，自不得任意指為違法而執為上訴 第三審法院之適法理由。本件原判決係依憑扣案如其附表編 號1、2所示非制式改造手槍、槍管，並佐以搜索扣押筆錄、 高雄市政府警察局槍枝初步檢視報告表暨照片、內政部警政 署刑事警察局鑑定書等證據資料，以及上訴人自承為警在其 住處查獲上開扣案之手槍、槍管等情，而據以認定上訴人有 其事實欄所載未經許可持有非制式手槍、槍砲之主要組成零 件等犯行，已詳敘其採證認事之理由。並對於上訴人所辯： 其透過網路購買合法槍枝，並不知查獲之槍枝、槍管為具有 殺傷力之違禁物云云，何以不足以採信，已斟酌卷內資料詳 加指駁及說明。其論斷說明俱有前揭證據資料可稽，且不違
背證據及論理法則，而關於上訴人犯意之認定，係原審採證 認事之職權，其此項職權之行使，既無違背證據法則之情形 ，自不得任意指摘為違法。至上訴人於原審未曾聲請勘驗本 件警方搜索之錄影光碟內容，以究明本件扣案具有殺傷力之 槍枝係經警組合而成等事項，而依卷內刑案現場照片，已顯 示經警在上訴人之住處查獲槍身、彈匣及槍管後，當場於上 訴人面前，以該槍身及適合之槍管，組裝完成可正常釋放擊 錘並打擊撞針之槍枝等情，惟槍枝原得自由拆卸或組裝，適 合零件組裝後仍為完整槍枝，故持有完整槍枝或其全部適合 零件，不過是持有方式不同。上訴人所持有槍身、彈匣及槍 管既經警同時查獲，且當場組合成為完整槍枝，並經鑑定機 關據此鑑定具有殺傷力，自不因查獲上訴人非法持有槍枝時 係呈拆解狀態，而影響其本件持有非制式手槍犯行之認定。 原審斟酌上揭相關事證已臻明確，因欠缺調查之必要性，未 就該部分再行調查，亦無調查職責未盡之違法可言。又依卷 內上訴人筆錄，上訴人於警詢時已供承：搜得本件扣案槍枝 、槍管之地點即高雄市○○區○○里○○00之0 號，為其所 居住等語，復於原審坦認該等槍枝、槍管係在其住處所扣得 等情，上訴人卻於法律審之本院改稱其未居住上開地點云云 ，且其上訴意旨猶以原審所不採之前揭辯解，並謂本件具有 殺傷力之槍枝係經警組合而成，原審未勘驗警方搜索之錄影 光碟，而未調查上開事項，顯有違誤云云，就其本件持有具 殺傷力非制式手槍犯行之單純事實，再事爭辯，據以指摘原 判決違法，依前揭說明，自非適法之第三審上訴理由。四、刑法第59條之酌量減輕其刑，必其犯罪情狀確可憫恕，在客 觀上足以引起一般人之同情，認為即予以宣告法定最低度刑 ，猶嫌過重者，始有其適用。本件上訴人所為持有具殺傷力 之非制式手槍及已貫通之金屬槍管，對他人之身體、生命構 成危險，在客觀上並無情輕法重而足以引起一般人同情之情 形，尚難認有刑法第59條酌量減輕其刑規定之適用。上訴意 旨謂其本件犯行終了時間，係在槍砲彈藥刀械管制條例修正 施行後未久，且已悔改云云，任意指摘原判決未依刑法第59 條規定酌量減輕其刑為不當，同非合法之第三審上訴理由。五、其餘上訴意旨均非依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適 用何種法則或如何適用不當，徒就原判決已明確論斷說明之 事項，及不影響於判決結果之枝節問題，漫事爭論，顯與法 律規定得為第三審上訴理由之違法情形不相適合。揆之首揭 說明，本件上訴為違背法律上之程式，應予以駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 110 年 12 月 16 日
刑事第三庭審判長法 官 徐 昌 錦
法 官 林 恆 吉
法 官 周 政 達
法 官 侯 廷 昌
法 官 林 海 祥
本件正本證明與原本無異
書記官
中 華 民 國 110 年 12 月 21 日