臺灣苗栗地方法院民事判決
110年度訴字第260號
原 告 羅春明
被 告 吳家炎
劉初美
上列當事人間請求塗銷抵押權登記等事件，本院於民國110年10
月21日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告吳家炎應將坐落苗栗縣○○鎮○○段000地號土地如附表編號1所示之抵押權設定登記予以塗銷。
被告劉初美應將坐落苗栗縣○○鎮○○段000地號土地如附表編號2所示之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用由被告吳家炎、劉初美各負擔50％。 事實及理由
壹、程序方面
被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟 法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論 而為判決。
貳、實體方面
一、原告主張：伊為苗栗縣○○鎮○○段000地號土地（下稱系爭土 地）公同共有人，系爭土地上有如附表編號1、2之抵押權（ 下合稱系爭抵押權）設定，惟抵押權所擔保之債權均已時效 完成而消滅，且被告於該等債權時效消滅完成後之5年間均 未實行系爭抵押權（如附表編號2之本金最高限額抵押權亦 已於102年12月31日確定），是系爭抵押權已消滅，然系爭 抵押權登記仍繼續存在，已妨害原告及其他共有人對系爭土 地所有權之完整性，爰依民法第767條第1項、第821條、第8 28條第2項規定提起本訴等語。並聲明：㈠被告吳家炎應將坐 落系爭土地如附表編號1所示之抵押權設定登記予以塗銷；㈡ 被告劉初美應將坐落系爭土地如附表編號2所示之抵押權設 定登記予以塗銷
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明、陳述 。
三、查原告主張之事實，業據其提出系爭土地登記謄本為證（見 本院卷第17至27頁），並有系爭抵押權設定登記申請資料、 異動索引在卷可稽（見本院卷第113至147頁）。而被告均經 合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀加以否認
或爭執，依民事訴訟法第280 條第3 項準用第1 項之規定， 視同自認，堪信原告上開主張為真實。
四、系爭抵押權均已消滅：
㈠按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可 行使時起算；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消 滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5 年間不實行其抵押 權者，其抵押權消滅，民法第125 條前段、第128 條前段、 第880 條分別定有明文。查如附表編號1所示抵押權為普通 抵押權，係擔保抵押權人對債務人於69年11月30日清償期已 屆至之債權，又該債權請求權既已逾15年未行使而消滅，被 告吳家炎亦未於消滅時效完成後之5 年間行使抵押權，依民 法第880條規定，附表編號1所示抵押權應已歸於消滅。 ㈡又按最高限額抵押權所擔保之原債權，除本節另有規定外， 因約定之原債權確定期日屆至而確定；前項確定之期日，自 抵押權設定時起，不得逾30年，逾30年者，縮短為30年；最 高限額抵押權所擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如 抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，該 債權不再屬於最高限額抵押權擔保之範圍，民法第881條之1 2第1項第1款、第881條之4第2項、第881條之15分別定有明 文。上開規定雖係於96年3月28日民法物權編修正時新增， 惟依民法物權編施行法第17條規定，於民法物權編修正施行 前所設定之最高限額抵押權，亦適用之。又最高限額抵押權 確定後，即成為普通抵押權，其從屬性因而回復，其所擔保 之債權即為確定時存在且不逾最高限額擔保範圍內之特定債 權（最高法院91年度台上字第641號判決意旨參照）；故倘 無所擔保之債權存在，該抵押權即無由成立，自應許抵押人 請求塗銷該抵押權之設定登記。經查，附表編號2所示本金 最高限額抵押權係擔保存續期間內之債權，即擔保抵押權人 即被告劉初美對債務人於73年6月30日清償期已屆至之債權 ，又該債權請求權既已逾15年未行使而消滅，被告劉初美亦 未於消滅時效完成後之5 年間行使抵押權，該債權已非最高 限額抵押權擔保之範圍，又該抵押權約定確定期日為無限期 ，已逾30年，而以30年計，應於102年12月31日確定，而附 表編號2所示抵押權確定後，現既已無擔保之債權存在，基 於該確定後抵押權之從屬性，該抵押權應歸於消滅。五、又按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；各共有人 對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求；第82 1條規定，於公同共有準用之，民法第767條第1 項中段、第 821條、第828條第2項分別定有明文。本件原告為系爭土地 之公同共有人，而被告各有之系爭抵押權既均已消滅，若抵
押權登記仍繼續存在，自對原告及共有人之所有權造成妨害 。是原告依前揭規定，請求被告各塗銷系爭抵押權之設定登 記，均為有理由，應予准許，爰諭知如主文所示。六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 110 年 10 月 28 日 民事第一庭 法 官 黃思惠
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 書記官 林翰章
中 華 民 國 110 年 10 月 28 日附表：
編號 土 地 抵 押 權 設 定 明 細 1 苗栗縣○○鎮○○段000地號土地 登記次序：0000-000 收件年期：69年 字號：通苑字第002983號 登記日期：69年5 月31 日 登記原因：設定 權利人：吳家炎 債權額比例：全部1 分之1 擔保債權總金額：新臺幣450,000元 存續期間：自69年5 月30日至69年11月30日 設定權利範圍：全部 1 分之1 設定義務人：彭金生 2 登記次序：0000-000 收件年期：72年 字號：通苑字第006129號 登記日期：72年12月31 日 登記原因：設定 權利人：劉初美 債權額比例：全部 1分之1 擔保債權總金額：本金最高限額新臺幣 500,000元 存續期間：無限期 設定權利範圍：全部 1 分之1 設定義務人：羅榮龍