臺灣橋頭地方法院民事裁定 110年度訴更一字第4號
原 告 廖謝玉雲
廖偉成
廖家蓉
廖家菁
共 同
訴訟代理人 張堯程律師
上列原告與被告何榮貴、何幸美、祭祀公業何𦣱間請求給付土地
分配款等事件，本院裁定如下：
主 文
原告應於本裁定送達後7日內，補正被告祭祀公業何𦣱之合法法定代理人及其住居所，逾期不補正，即駁回其訴。 理 由
一、按能力、法定代理權或為訴訟所必要之允許有欠缺而可以補 正者，審判長應定期間命其補正；本法關於法定代理之規定 ，於法人之代表人、第40條第3項之代表人或管理人、第4項 機關之代表人及依法令得為訴訟上行為之代理人準用之；被 告無訴訟能力，未由法定代理人合法代理者，法院應以裁定 駁回之，但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正， 民事訴訟法第49條前段、第52條、第249條第1項第4款分別 定有明文。再按法定代理權有無欠缺，不問訴訟程度如何， 法院應依職權調查之。
二、再按，祭祀公業尚未登記為法人者，應按非法人團體之例， 載為「某祭祀公業」，並列管理人為其法定代理人，此有最 高97年度第2次民事庭會議決議可稽。又本公業置管理人三 人，由派下員過半數同意選任之，被告祭祀公業何𦣱規約書 （下稱何𦣱規約書）第7條亦定有明文。由此可知，被告祭 祀公業何𦣱之派下員已達成以章程規定之方式，限制被告祭 祀公業何𦣱管理人之產生，須經派下員過半數同意選任，並 應為三人之共識，以為祭祀公業事務之管理及運作。準此， 倘被告祭祀公業何𦣱之管理人經派下員決議選任，然受選任 未達三人者，雖不影響已受選任人之管理人資格，惟其管理 人數量既尚未符合章程所定人數，可認業經選任者對於祭祀 公業之代理權利仍有欠缺，而屬條件未成就，則於被告祭祀 公業何𦣱合法選任足額之管理人前，現有管理人仍未取得被 告祭祀公業何𦣱之合法法定代理權利。
三、經查，本件被告何榮貴、何幸美（下稱何榮貴等2人）前向 本院聲請對第三人即祭祀公業何𦣱之管理人何宗庭、何隆進 進行請求給付土地分配款之調解，後經本院岡山簡易庭將前 開調解事件移往本院民事庭審理，何榮貴等2人並更正被告
為祭祀公業何𦣱。嗣於前開給付土地分配款等民事事件審理 中，本件原告於民國109年5月5日具狀對何榮貴等2人、祭祀 公業何𦣱提起主參加訴訟，惟僅列何宗庭、何隆進二人為祭 祀公業何𦣱之法定代理人，依上開規定及說明，於法即有未 合，茲依民事訴訟法第249條第1項但書之規定，限原告於收 受本裁定送達後7日內補正被告祭祀公業何𦣱之合法法定代 理人及其住居所，逾期不補正，即駁回原告其訴。四、爰裁定如主文。
中 華 民 國 110 年 10 月 13 日
民事第一庭 法 官 劉建利
正本係照原本作成。
中 華 民 國 110 年 10 月 13 日
書記官 謝群育