臺灣苗栗地方法院民事裁定
110年度苗簡字第387號
原 告 杜俊德
訴訟代理人 龍其祥律師
上列原告與被告陳玉森等間請求確認地上權不存在事件，本院裁
定如下：
主 文
原告應於本裁定送達後15日內，補正經坐落苗栗縣○○鎮○○○段000○0地號土地，共有人過半數及其應有部分合計過半數，或其應有部分合計逾3分之2之共有人同意其提起本件塗銷地上權之訴之證明文件，逾期未補，即駁回其訴。
理 由
一、按原告之訴，有當事人不適格或欠缺權利保護必要者，法院 得不經言詞辯論，逕以判決駁回之。但其情形可以補正者， 審判長應定期間先命補正。民事訴訟法第249條第2項第1款 定有明文。又訴訟標的對於共同訴之各人必須合一確定者， 必須數人一同起訴或數人一同被訴，當事人適格始無欠缺。 關於當事人適格與否，為法院應依職權調查之事項，無論訴 訟進行至如何之程度，應隨時依職權調查之（最高法院85年 度台上字第905號判決意旨參照）。復按共有人就共有土地 上已由他人設定之地上權，依民法第833條之1規定，請求法 院定存續期間或終止地上權，或依同法第835條之1規定，請 求法院增加租金者，乃以形成之訴，請求判決變更共有土地 所設定地上權之內容，依土地法第34條之1第1項規定，應得 共有人過半數及其應有部分合計過半數，或其應有部分合計 逾3分之2之共有人同意（最高法院106年度台抗字第743號民 事裁判意旨可供參考）。是共有人就共有土地上已由他人設 定之地上權者，如欲起訴請求塗銷地上權，需依土地法第34 條之1第1項規定，以共有人過半數及其應有部分合計過半數 ，或其應有部分合計逾3分之2之共有人同意，始得為之。二、查原告所有坐落苗栗縣○○鎮○○○段000○0地號土地之應有部分 僅5分之1，未達應有部分3分之2以上，原告又未提出其已得 上開土地共有人過半數及其應有部分合計過半數，或應有部 分合計逾3分之2之共有人之同意提起本件訴訟之證明，是關 於本件訴訟當事人適格與否，即有疑義，自應定期間命其補 正。
三、依民事訴訟法第249條第2項但書第1款，裁定如主文。中 華 民 國 110 年 9 月 27 日 苗栗簡易庭 法 官 顏碩瑋
以上正本係照原本作成。
本裁定不得抗告。
書記官 陳慧玲
中 華 民 國 110 年 9 月 27 日