臺灣高雄地方法院刑事裁定 110年度單聲沒字第30號
聲 請 人 臺灣高雄地方檢察署檢察官
被 告 互發貿易有限公司
兼代 表 人 呂上榮
陳佳宏
陳榮貴
上列聲請人因被告違反藥事法案件，聲請單獨宣告沒收（110 年
度執聲字第153 號），本院裁定如下：
主 文
扣案如附表一所示之物均沒收。
其餘聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：被告互發貿易有限公司、呂上榮、陳佳宏、 陳榮貴前因違反藥事法案件，經檢察官為緩起訴處分確定， 惟扣案如附表一、二所示之物，分別為被告所有供其犯罪所 用或預備之物，爰依刑事訴訟法第259 條之1 規定，聲請單 獨宣告沒收等語。
二、按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行 為人者，得沒收之，為刑法第38條第2 項前段所明定。而所 謂「供犯罪所用之物」，乃指對於犯罪具有促成、推進或減 少阻礙的效果，而於犯罪之實行有直接關係之物而言。即得 沒收之供犯罪所用或供犯罪預備之物，必於犯罪有直接關係 者，始屬相當。如於犯罪無直接關係，僅係供間接使用者， 即難依法規定宣告沒收（最高法院106 年度台上字第1374號 判決、51年台非字第13號判例、96年度台非字第43號判決意 旨可資參照）。次按檢察官依第253 條或第253 條之1 為不 起訴或緩起訴之處分者，對刑法第38條第2 項、第3 項之物 及第38條之1 第1 項、第2 項之犯罪所得，得單獨聲請法院 宣告沒收，刑事訴訟法第259 條之1 定有明文。三、經查：
㈠、被告呂上榮係址設高雄市○○區○○○路00號1 樓即被告「 互發貿易有限公司」（下稱互發公司）之代表人。被告呂上 榮明知「鹿角、龜殼、枸杞子、人參」等成方，為我國既有 醫學典籍上，具有醫療效能之「龜鹿二仙膠」處方之固有成 方（下稱系爭固有成方），又上開中藥材雖分別可供食品使 用原料用途，惟其相關製品之品項、種類、成份、功效等項 極為多元，所牽涉究係藥品或食品屬性判定亦不一而足，當 不得任意比照援引適用，是其相關製品倘涉及系爭固有成方 之加、減方者，仍應以藥品管理，而須由合格GMP 藥廠檢具 既定之文件資料，向行政院衛生福利部中醫藥委員會申請藥 品查驗登記，經核准發給許可證後，始得製造，否則即屬藥 事法第20條第1 款規定之偽藥。詎被告呂上榮未經申請藥品 查驗登記、未取得許可證，竟於未經上開機關核准之下，即 意圖營利，分別基於製造偽藥、販賣偽藥之故意，擅自於民 國100 年7 月間在高雄市○○區○○路000 巷00弄00號設立 製造工廠，並僱請不知情之陳重光、蕭振忠（2 人均由檢察 官另為不起訴處分）以上開「鹿角、龜殼、枸杞子、人參」 等成方熬煮，劉彥伶（檢察官另行簽結）負責包裝，製造品 名為「賜珍寶」、「四珍膠」、「四珍寶」（俗稱龜鹿二仙 膠）之偽藥，再以被告互發公司名義以每台斤新台幣（下同 ）2,200 至3,200 元不等之價格，販售給中醫診所、中藥房 及不特定人、被告陳佳宏、被告陳榮貴等人。被告陳佳宏擔 任「崇益中醫診所」負責人，具有中醫師執照，被告陳榮貴 為「良泰生物科技公司」負責人，從中藥材生意多年，渠2 人理應注意被告互發公司所生產之「賜珍寶」、「四珍膠」 ，應具備合格GMP 藥廠檢具既定之文件資料，卻僅因認識被 告呂上榮多年，相互信任，疏而未加以求證，向被告互發公 司購入偽藥「賜珍寶」、「四珍膠」後對外轉賣。就上開犯 罪事實，被告呂上榮涉犯藥事法第82條第1 項製造偽藥、第 83條第1 項明知為偽藥而販賣罪嫌；被告互發公司係因其代 表人執行業務犯藥事法第82條、第83條之罪，應依同法87條 科以罰金刑；被告陳佳宏、陳貴榮二人則涉犯藥事法第83條 第3 項之過失販賣偽藥罪嫌，上開被告均經臺灣高雄地方檢 察署檢察官以106 年度偵續字第43、44號、107 年度偵字第 9676號為緩起訴處分確定，且緩起訴期滿未經撤銷等情，有 上開緩起訴處分書、執行緩起訴處分命令通知書及報告書附 卷可憑。
㈡、本件扣案之賜珍寶、熬煉四珍膠等物，經送請衛生福利部食 品藥物管理署檢驗結果，固未檢出保育類之金龜（Chinemys reevesii）、紅鹿或馬鹿（Cervus elaphus）及梅花鹿（
Cervus nippon ）之DNA ，有該署民國104 年8 月10日FDA 研字第1040028044號函暨檢驗報告書、104 年11月27日FDA 研字第1040052795號函暨檢驗報告書、104 年12月1 日FDA 研字第1040052987號函暨檢驗報告書、106 年6 月7 日FDA 研字第1060009502號檢驗報告書在卷可憑（見內政部警政署 刑事警察局警卷第192 頁、第195 至196 頁，下稱警卷、 105 年度偵字第2065號卷第76至78頁、07年度偵字第9676號 卷第80頁），然再經函詢衛生福利部後，函覆稱：「賜珍寶 」依其外包裝標示，含「鹿角525mg 、龜甲275mg 、枸杞 100mg 、人參100mg 」，成分組成為涉中藥固有成方「龜鹿 二仙膠」（龜板、鹿角、人參、枸杞）之減味，且「鹿角」 、「人參」非屬本部公告之「可同時提供食品使用之中藥材 」品項，雖列於本部食品藥物管理署「可供食品使用原料彙 整一覽表」，但該檢體係使用上述中藥材作為主成分，應以 中藥品管理；「熬煉四珍膠」外包裝標示每1000mg中含「鹿 角525mg 、龜甲275mg 、枸杞10 0mg、人參100mg 」，且「 鹿角」、「人參」非屬本部公告之「可同時提供食品使用之 中藥材」品項，雖列於本部食品藥物管理署「可供食品使用 原料彙整一覽表」，但該檢體係使用上述中藥材作為主成分 ，另來文所附「四珍膠又稱龜鹿二仙膠」單張如係用以解說 該產品，依其上所載，內含龜板、鹿角、人參、枸杞中藥材 成分，與收載於中醫藥典籍「龜鹿二仙膠」固有成方內容相 同，稱主治骨質疏鬆症等醫療療效，該產品應以藥品管理等 情，亦有該部104 年12月10日衛部中字第1041802550號函、 104 年12月10日衛部中字第1041802578號函、106 年6 月19 日衛部中字第1061800793號函在卷可佐（見警卷第第197 至 200 頁、107 年度偵字第9676號卷第79頁），可知扣案如附 表一編號1 、2 、5 、8 至10、32至34所示賜珍寶、四珍寶 、熬煉四珍膠、龜鹿賜珍膠原等物，均屬含有俗稱「龜鹿二 仙膠」成分之中藥材，應以藥品管理，被告等人未經主管機 關核准，即擅自製造或販賣上開物品予不特定之人，其性質 自屬藥事法第20條所稱之偽藥無疑，而為被告互發貿易有限 公司、呂上榮、陳佳榮、陳榮貴所有供本案犯罪所用之物， 且未經衛生主管機關依藥事法第79條第1 項規定為沒入銷燬 處分；另扣案如附表一編號3 、4 、6 、7 、11至31所示之 標籤貼紙、食用方法廣告單、包裝外盒、工廠排程表、熬煉 檢驗紀錄表、鹿角膠、龜板膠、龜甲殼、鹿角、枸杞、黨參 等物，分別係被告互發貿易有限公司、呂上榮、陳榮貴所有 ，並供渠等用以製造或販賣偽藥所用或供犯罪預備之物，亦 據被告等人於警詢及偵訊中供述明確，復有內政部警政署刑
事警察局搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表、法務部警察局雲 林縣調查站搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表、臺灣高雄地方 檢察署收受贓證物品清單及扣押物品清單在卷可證（見警卷 第21至22頁、第42至43頁、第107 至109 頁、第123 至124 頁，105 年度偵字第2065號卷第63頁、第108 業、第139 頁 、第187 頁、107 年度偵字第9676號卷第123 至127 頁、第 145 至146 頁）；是以，聲請人就附表一所示扣案物，依刑 法第38條第2 項前段及刑事訴訟法第259 條之1 規定聲請單 獨宣告沒收，為有理由，應予准許。
㈢、至扣案如附表二所示之物品，均係用以認定被告互發貿易有 限公司、呂上榮違反藥事法犯行之證據，並未對於其等所犯 本案之罪有任何促成、推進或減少阻礙之效果，顯非屬於供 犯罪所用之物。從而，聲請人此部分聲請，於法即有未合， 應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455 條之36第1 項前段、第2 項、第259 條之1 ，刑法第38條第2 項前段，裁定如主文。中 華 民 國 110 年 5 月 24 日
刑事第七庭 法 官 林書慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 110 年 5 月 26 日
書記官 林孝聰
◎、附表一：應沒收之扣押物品一覽表
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│編號 │扣押物品名稱 │所有人/ 持有人│數量 │備註 │
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│1 │賜珍寶 │劉怡怜（為被告│1盒 │105 年度檢管│
│ │ │陳佳宏經營「崇│ │字第579號 │
│ │ │益中醫診所」僱│ │ │
│ │ │用之員工） │ │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│2 │四珍寶 │被告陳榮貴 │1盒 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│3 │高級龜鹿二仙寶標籤貼│同上 │10張 │ │
│ │紙 │ │ │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│4 │賜珍寶外盒貼紙 │同上 │100張 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│5 │熬煉四珍膠 │被告呂上榮 │1盒 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│6 │鹿角膠 │同上 │1盒 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│7 │龜板膠 │同上 │1盒 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│8 │賜珍寶 │同上 │1盒 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┼──────┤
│9 │賜珍寶 │同上 │1盒 │105 年度檢管│
├───┼──────────┼───────┼───┤字第1268 號 │
│10 │龜鹿賜珍膠原 │同上 │1盒 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┼──────┤
│11 │龜甲殼 │同上 │2包 │105 年度檢管│
├───┼──────────┼───────┼───┤字第2224號 │
│12 │鹿角 │同上 │6支 │ │
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│13 │四珍膠新食用方法 │同上 │2張 │105 年度檢管│
├───┼──────────┼───────┼───┤字第4664號 │
│14 │漢立方賜珍寶外盒 │同上 │1個 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│15 │龜鹿膠原外盒 │同上 │2個 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│16 │互發賜珍寶外盒 │同上 │2個 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│17 │賜珍寶貼紙 │同上 │10張 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│18 │極品龜鹿膠原貼紙 │同上 │1張 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│19 │漢立方賜珍寶貼紙 │同上 │1張 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│20 │四珍膠食品白色貼紙 │同上 │5張 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│21 │四珍膠廣告紙（舊式）│同上 │1包 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│22 │四珍膠廣告紙（新式）│同上 │1包 │ │
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│23 │賜珍膠原紙盒 │蕭振忠（為被告│1 個 │107 年度檢管│
│ │ │互發貿易有限公│ │字第1240號 │
│ │ │司之員工） │ │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│24 │賜珍寶紙盒 │同上 │2個 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│25 │賜珍寶外包裝紙盒 │同上 │1個 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│26 │賜珍寶標籤貼紙 │同上 │1張 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│27 │賜珍膠工廠排程表 │同上 │7本 │ │
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│28 │鹿角 │同上 │1包 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│29 │枸杞散裝 │同上 │1包 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│30 │黨參 │同上 │1包 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│31 │賜珍寶- 極品龜鹿膠原│同上 │1本 │ │
│ │熬煉檢驗紀錄表 │ │ │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│32 │極品賜珍寶 │被告呂上榮 │1盒 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│33 │賜珍寶 │同上 │1盒 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│34 │賜珍寶（食品） │同上 │1盒 │ │
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◎、附表二：不予沒收之扣押物品一覽表
┌───┬──────────┬───────┬───┬───────┐
│編號 │扣押物品名稱 │所有人/ 持有人│數量 │備註 │
├───┼──────────┼───────┼───┼───────┤
│1 │光碟片 │被告呂上榮 │1片 │105 年度檢管字│
├───┼──────────┼───────┼───┤第4664號 │
│2 │文件夾資料 │同上 │10個 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┤ │
│3 │文件資料編號11至44 │同上 │1包 │ │
├───┼──────────┼───────┼───┼───────┤
│4 │客戶名單 │同上 │7張 │107 年度檢管字│
│ │ │ │ │第1240號 │
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