臺灣高等法院民事判決
109年度重勞上字第44號
上 訴 人 胡琳耀
訴訟代理人 楊貴智律師
被 上訴 人 以色列商艾通達半導體股份有限公司
法定代理人 Noah Semel
訴訟代理人 馮博生律師
陳睿嫺律師
郭懿萱律師
上列當事人間確認僱傭關係存在等事件，上訴人對於中華民國10
9年8月21日臺灣新竹地方法院109年度重勞訴字第4號第一審判決
提起上訴，並為訴之減縮、追加，本院於110年4月27日言詞辯論
終結，判決如下：
主 文
上訴及追加之訴均駁回。
第二審（含追加之訴）訴訟費用由上訴人負擔。 事實及理由
甲、程序方面：
一、按法律行為發生債之關係者，其成立及效力，依當事人意思 定其應適用之法律，為涉外民事法律適用法第20條第1項所 明定。查被上訴人為經我國認許之外國法人（見原審卷一第 57至60頁），上訴人基於契約之法律關係提起本件訴訟，是 本件具有涉外因素，為涉外民事事件。兩造均同意本件應以 我國法為準據法（見本院卷一第260頁），依前引規定，自 應以我國法為準據法。
二、又在第二審為訴之變更或追加，非經他造同意，不得為之， 民事訴訟法第446條第1項但書定有明文。本件上訴人於原審 主張其自民國100年6月1日起受僱被上訴人，因遭被上訴人 非法解僱，請求確認兩造間僱傭關係存在，另就薪資部分， 請求被上訴人自106年10月5日起按月給付新臺幣（下同）27 萬2400元；如認兩造間係委任，備位依委任法律關係，亦得 請求被上訴人按月給付上款（見原審卷二第283頁）；經原 審判決上訴人敗訴，上訴人提起上訴，就原備位之訴部分， 追加請求「確認兩造間委任關係存在」，並基此再請求被上 訴人按月給付上開委任報酬（見本院卷一第29頁），經被上 訴人同意（見本院卷一第260頁），依上開規定，應予准許 。至上訴人起訴時先位聲明第3項原請求「被上訴人應給付 上訴人勞工保險普通事故與就業保險3527元、全民健保8246
元及勞工退休金9000元之雇主應提撥費用，再由上訴人將雇 主之義務繳交予勞動部勞工保險局（下稱勞保局）、國民健 康保險局，自106年10月5日起至清償日止，按週年利率5％計 算之利息」（見原審卷二第190頁）；嗣於本院審理時就上 開金錢給付方式改為：「被上訴人應自106年10月5日起至上 訴人復職日止，按月給付上訴人勞保及就業保險3527元、全 民健保8246元，及自106年10月5日起至清償日止按週年利率 5％計算之利息」、「被上訴人應自106年10月5日起至上訴人 復職日止，按月提撥勞退金9000元至上訴人在勞保局之勞工 退休金專戶（下稱勞退專戶）」，並減縮請求此部分利息（ 見本院卷二第218頁）。核上訴人所為，係不變更訴訟標的 ，僅更正其法律上陳述，合於民事訴訟法第256條規定。
乙、實體方面：
一、上訴人主張：伊自100年6月1日起受僱於被上訴人擔任應用 工程師總監（FAE），原約定每月薪資18萬300元，106年起 調薪為月薪27萬2400元。被上訴人因尚未辦理外國公司之登 記，兩造遂先簽訂Consulting Agreement（下稱系爭契約） ，約定被上訴人在我國辦妥公司登記事宜後，應與伊簽訂勞 動條件與系爭契約相同之僱傭契約，以成為被上訴人之僱員 。被上訴人已於101年8月31日在臺灣設立分公司，伊即成為 被上訴人員工。詎被上訴人於106年9月4日藉詞依勞動基準 法（下稱勞基法）第11條第4款規定，非法終止兩造間之僱 傭關係，不生效力，被上訴人應自106年10月5日起至伊復職 日止，按月給付伊薪資27萬2400元、勞工保險普通事故與就 業保險3527元、全民健保8246元及勞工退休金9000元，並給 付伊加班費62萬5853元。如認兩造間屬委任關係，被上訴人 片面終止契約亦不合法，仍應給付伊報酬等情。爰依僱傭法 律關係，先位聲明請求：㈠確認兩造間僱傭關係存在。㈡被上 訴人應自106年10月5日起至伊復職日止，按月於每月最後1 日給付伊27萬2400元各本息。㈢被上訴人應自106年10月5日 起至伊復職日止，按月給付伊勞工保險普通事故與就業保險 3527元、全民健保8246元各本息。㈣被上訴人應自106年10月 5日起至伊復職日止，按月提撥勞工退休金9000元至伊在勞 保局之勞退專戶。㈤被上訴人應給付伊62萬5853元本息。備 位聲明：㈠（追加之訴）確認兩造間委任關係存在。㈡被上訴 人應自106年10月5日起至伊復職日止，按月於每月最後1日 給付伊27萬2400元各本息之判決（上訴人逾此部分請求，非 本院審理範圍）。
二、被上訴人則以：伊於100年6月1日委任上訴人為外部技術顧
問，嗣於100年7月13日改以人力派遣方式，與訴外人藝珂人 事顧問股份有限公司（下稱藝珂公司）簽訂「PERSONNEL DI SPATCHING SERVICE AGREEMENT」，由藝珂公司與上訴人於1 00年8月31日簽訂「派遣人員契約書」（下稱派遣契約）， 自100年9月1日起僱用上訴人，為其投保勞健保，再派遣至 伊公司提供勞務，系爭契約於斯時即合意終止，兩造間已無 委任或僱傭關係存在。如認為兩造間未合意終止系爭契約， 伊於106年9月4日向上訴人為終止契約之意思表示，兩造間 委任關係亦已終止，上訴人不得再請求伊給付委任報酬。縱 認兩造間為僱傭關係，因伊之股權於106年初全數轉讓訴外 人新力集團，業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當 工作可供安置上訴人，伊已依勞基法第20條、第11條第4款 、第5款之規定，於106年10月4日終止兩造間之僱傭關係。 按伊公告之加班政策，假日出差應以補休為之，不另給加班 費，上訴人假日出差均補休完畢，無加班費可得請求。藝珂 公司於106年10月27日已給付上訴人資遣費，上訴人迄未退 還，並持藝珂公司開立之非自願離職證明書領取失業給付， 2年多後再提起本件訴訟，自有悖於誠信原則及禁反言原則 ，應有權利失效原則之適用等語，資為抗辯。
三、原審判決上訴人全部敗訴，上訴人不服，提起上訴，並為訴 之減縮、追加，其聲明：㈠原判決（除確定部分外）廢棄。㈡ 先位之訴：⒈確認兩造間僱傭關係存在。⒉被上訴人應自106 年10月5日起至上訴人復職日止，按月於每月最後1日給付上 訴人27萬2400元，及自各期應給付日之次日起至清償日止， 按週年利率5％計算之利息。⒊被上訴人應自106年10月5日起 至上訴人復職日止，按月給付上訴人勞工保險普通事故與就 業保險3527元、全民健保8246元，及自106年10月5日起至清 償日止，按週年利率5％計算之利息。⒋被上訴人應自106年10 月5日起至上訴人復職日止，按月提撥勞工退休金9000元至 上訴人在勞保局之勞退專戶。⒌被上訴人應給付上訴人62萬5 853元，及自106年10月5日起至清償日止，按週年利率5％計 算之利息。㈢備位聲明：⒈（追加之訴）確認兩造間委任關係 存在。⒉被上訴人應自106年10月5日起至上訴人復職日止， 按月於每月最末1日給付上訴人27萬2400元，及自各期應給 付日之次日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。㈣就 金錢給付部分，願供擔保請准宣告假執行。被上訴人答辯聲 明：上訴及追加之訴均駁回。
四、下列事項為兩造所不爭執，應可信為真實（見原審卷一第54 1至542頁、本院卷一第264、265頁）： ㈠兩造於100年6月1日簽立系爭契約。
㈡上訴人於100年8月31日與藝珂公司簽立派遣契約，其上記載 派遣期間為106年1月1日起至同年9月30日止，擔任被上訴人 在臺灣Sales/Field Application Engineering Director（ FAE）職務。
㈢上訴人自100年7月1日起至同年8月31日止以自營作業者身分 在台北市網路技術研發人員職業公會投保勞保；自100年9月 1日起至106年10月4日止，則由藝珂公司為投保單位為上訴 人投保勞保。
㈣藝珂公司於106年10月4日以勞基法第11條第4款事由開立非自 願離職證明書予上訴人，離職當月薪資為27萬2400元。五、兩造之爭點如下：
㈠兩造間有無存在僱傭關係或委任關係（兼論派遣契約之效力 ）？
㈡承上，倘兩造間為僱傭關係，被上訴人於106年10月4日資遣 上訴人，是否合法？
⒈上訴人請求被上訴人自106年10月5日起至復職日止，按月給 付薪資27萬2400元本息，有無理由？
⒉上訴人請求被上訴人自106年10月5日起至復職日止，按月給 付應投保勞工保險、就業保險、全民健康保險各本息，有無 理由？
⒊上訴人請求被上訴人自106年10月5日起至復職日止，按月提 撥勞工退休金至上訴人之勞退專戶，有無理由？ ⒋上訴人請求被上訴人給付假日加班費本息，有無理由？ ㈢復承上，倘兩造間為委任關係，委任關係有無終止？上訴人 請求被上訴人自106年10月5日起至復職日止，按月給付委任 報酬27萬2400元本息，有無理由？
㈣上訴人提起本件訴訟有無權利失效之適用？ 六、茲就兩造之爭點，說明本院之判斷如下：
㈠兩造間存在委任關係，並未因上訴人另與藝珂公司簽立派遣 契約而當然終止；兩造亦未重新簽立僱傭契約而改變原有之 法律關係：
⒈按勞動（僱傭）契約，係指當事人之一方，在從屬於他方之 關係下，依他方之指示提供自己之勞動力，而由他方給付報 酬之契約（民法第482條規定參照）；而委任契約則係當事 人之一方委託他方處理事務，而可由他方享有相當程度獨立 裁量處理之權限，並可獲取報酬之契約（民法第528條以下 參照）。關於勞務給付之契約，究屬僱傭或委任關係，除應 依契約約定，探究當事人真意而為審酌外，並應以實質服勞 務之權利義務內容，是否具人格上、經濟上及組織上從屬性 而提供等情加以綜合判斷。
⒉上訴人主張：兩造簽約時因被上訴人尚未在我國辦理公司登 記，始先簽立系爭契約，依系爭契約第9.1條約定被上訴人 在我國辦妥公司登記後，即與上訴人成立僱傭契約；上訴人 出差需經被上訴人准許、請假要通知被上訴人、受領固定月 薪（含勞健保費用）、需按時上下班、並受主管之考核等語 ；被上訴人抗辯：伊主營事業為4G半導體解決方案開發及銷 售（包括客戶支援服務），在臺僅銷售且規模不大，以委任 外部技術顧問方式，提供當地客戶技術支援服務，上訴人依 其專業提供顧問服務，並可自由支配作息時間，未因派遣或 伊在臺成立分公司後改變其工作內容，嗣兩造並未依系爭契 約第9.1條約定另行簽約，自不成立僱傭契約等語。查： ⑴兩造於100年6月1日簽立系爭契約第5條約明：「The Company and Consultant agree that Consultant is an independ ent contractor.… This Agreement shall not be constru ed to create any relationship of employment, associa tion,agency,partnership,or joint venture between the Company and Consultant, nor shall be construed to c reate any relationship other than that of principal and independent contractor between the Company and C onsultant.Consultant is not an employee of the Comp any,and the Company shall not be obligated to treat Consultant as an employee」（被上訴人公司與顧問《即上 訴人》間同意該顧問為獨立之顧問。…本契約簽訂不應被解讀 為創設本公司與顧問間建立任何僱傭、結盟 、代理、合夥 或合資關係，亦不應被解讀為創設除了本契約之關係外之任 何法律關係。顧問並非公司僱員，公司沒有義務將顧問視為 僱員，即受僱人），互參兩造對於最末文句employee為僱員 等文意並無異詞（見本院卷二第18、44頁）。特別強調上訴 人工作之獨立性（Independent），並明文排除兩造間之法 律關係屬僱傭關係（employee）。
⑵又上訴人所提供勞務內容，依系爭契約附件A所示：「Consul tant will dedicate Services Capacity of100％and will conduct Field Application Engineering Support,Market ing,Business Development and Sales activities for t he company, in Taiwan.（顧問將致力提供其100％服務能力 ，將在臺灣為公司進行應用工程支援、行銷、業務發展及銷 售活動）In this capacity Consultant will work closel y and will report to the Company's executives as wil l be determined by Company at its sole discretion.（ 顧問將與公司緊密合作，並向公司決策階層匯報） All of
the Services to be performed by Consultant and the C ompany's principals.（所有顧問提供之服務，由顧問與公 司決策階層共同決定）Consultant may need and may be r equired to represent the company, its products and p rovide other information to customets, praspects par tners or others, as agreed and approved by the Compa ny's principals.（顧問可能需要或被要求代表公司，提供 公司產品或其他資訊予客戶、有潛力之合作夥伴或其他經公 司同意及許可之人）Consultant may be required to repo rt to the Company's principals（or their disignee）, concerning the Services performed under this Agreeme nt. The nature and frepuency of these reports will b e left to the discretion of the Company's princials （or their designee）.（顧問可能需向公司匯報有關本合 約提供服務之情形）」等詞；參諸證人即引介上訴人與被上 訴人簽約之羅仕舜證述：伊與上訴人原為茂綸公司同事，伊 擔任產品經理時引進被上訴人產品至臺灣銷售，為被上訴人 之代理商，上訴人為主要負責被上訴人產品線之硬體工程師 ，原欲於100年4、5月間自茂綸公司離職，被上訴人需要有 人繼續處理其產品技術支援事宜，才聘用上訴人擔任其亞太 區FAE總監等語（見本院卷一第449頁），足見被上訴人係以 委託上訴人繼續處理客戶所需之專業技術支援事務為目的， 而簽訂系爭契約，原非屬於被上訴人組織及經濟上一部分； 上訴人則與被上訴人合作，配合被上訴人所銷售產品客戶端 之需求、安排提供支援服務，具相當自主性，並向被上訴人 報告始末，具有委任關係之特徵。
⑶再者，在僱傭與委任之法律關係下，受僱人及受任人均得約 定按月領取固定薪資或報酬，二者並無差別，惟：系爭契約 附件B關於勞務報酬約定：「1.1.Full time Service Capac ity monthly basehine is TWD151,300.（全職勞務內容基 本底薪）1.2.Costs participation per month（related t o social security cost,laber Insurance.universal Ins utrance,retirement funds,and alike）20,000（每月給付 項目金額《有關於社會保險、勞工保險、全民健康保險、勞 退基金及相類似費用》1.3Automobile Benefit Plan per mo nth18,000（每月汽車津貼），Total fixed monthly retai ner189,300（每月固定給付金額總計）2.Business expense s,based on monthly detailed expense report backed-up by receipts（商務代墊費用，根據每月詳細代墊報告和收 據）」；及顧問合約第7條約定：「Consultant shall be r
esporisible for the payments of all taxes applicable to it as an independent contractor and with respect to Consult and his employees and independent contar ctors.（顧問應自行負擔所有因其作為獨立外部顧問所適用 之相關稅賦，包括其本身、其員工及其獨立顧問者）」等詞 ，足見兩造約定按月給付之固定報酬中，包含上訴人應納之 勞工相關保險費用，並由上訴人自行負擔其應繳納之賦稅、 費用。而上訴人自100年7月1日起至同年8月31日止以自營作 業者身分在台北市網路技術研發人員職業公會投保勞保；自 100年9月1日起至106年10月4日止，則由藝珂公司為投保單 位為上訴人投保勞保等情，為兩造不爭執，可知被上訴人並 未為上訴人繳付稅收或以投保單位為上訴人投保相關保險， 而無意將上訴人納為從屬其組織或經濟活動之一部分。 ⑷況證人羅仕舜證述：伊沒有見過上訴人簽立的系爭契約內容 ，因為是保密的，後來伊也有簽約加入，並幫被上訴人在臺 灣成立分公司，公司剛開始只有伊與上訴人2個人，但是沒 有另外簽約，就是用這份合約等語（見本院卷一第450頁） ，上訴人亦陳稱：伊未曾因為業務改組或部門轉換改易其工 作內容等語（見原審卷一第210、211頁），足見上訴人為被 上訴人客戶提供產品技術支援事務之處理，原即可獨立於被 上訴人公司之外，兩造所簽立之系爭契約更有意排除僱傭關 係之成立，而上訴人所提供之勞務內容自始至終亦未曾改易 其內容，被上訴人抗辯與上訴人間為委任關係，且未與上訴 人成立僱傭關係等語，即非無憑。
⑸上訴人雖主張其上下班需打卡、接受考評、出差請假需經被 上訴人同意，並提出拜訪計劃批准之電子郵件為憑（見原審 卷二第130、132頁）。惟：
①依上訴人提出該電子郵件內容：「（上訴人：）I plan to v isit customer WNC,AWB & Foxconn on week 31th.If you have any idea about customer visit schedule, please let me know.（我計畫在第31週拜訪客戶WNC,AWB & Foxcon n。如果有關於客戶拜訪計畫表有任何建議，請讓我了解） 」、「（被上訴人：）Sounds good. Good luck next week .（看起來不錯。祝下星期好運）」等詞，僅能證明上訴人 將其拜訪客戶行程告知被上訴人，難認需待被上訴人簽核准 許之意；且上訴人亦未將拜訪內容告知，顯非先受被上訴人 任何具體指示而為，已無足為有利於上訴人認定之依憑。 ②被上訴人抗辯：上訴人工作內容係自行排定期日到客戶端提 供技術支援，於該期日外之其他時間，伊未另外指派工作， 上訴人可自由運用，並以排班表安排行程等語，並提出網路
列印之每月工作行事曆等件為佐（見原審卷一第309至336頁 ）。參諸證人羅仕舜證述：（提示上開行事曆）其不會去看 行事曆，但該內容應屬OUTLOOK系統，每個人都可以進去看 ，是當事人在公司的郵件系統要輸入其出差時間及地點，全 公司的人都可以看得到，包含被上訴人（在以色列總公司， 上訴人主管在以色列），可以知道大家的行程以方便安排等 語（見本院卷一第454頁），上訴人自陳其自100年至106年 間出國之出差期間頻繁，幾乎每月均會出國等情（見原審卷 一第520至530頁）；再佐以兩造締約之初，被上訴人先提供 電腦、開通網路、郵件，及以VAN/EMAIL之方式作業使上訴 人能提供顧問之勞務，有被上訴人100年5月31日之電子郵件 可按（見原審卷一第475、477頁、本院卷一第472、572頁） ，上訴人亦稱：其於家中登錄電腦帳號，因被取消無法登入 進行測試，即無法提供勞務等情（見本院卷一第447、448頁 ），與上訴人主要業務內容即至客戶端作技術支援相符，顯 然上訴人亦可在遠端以電腦操作提供勞務即可，無須至指定 固定場所為之，則上訴人有無固定上下班打卡，對其有無提 供勞務之判斷不生影響。堪認被上訴人此部分辯解，應非虛 妄。
③被上訴人雖有對上訴人所提供之勞務進行考評，然考評內容 係以：「With time, there are less and less cases tha t I can assign to him for independent handling and resolving, and I don't feel he has the motivation, p assion or will to learn new things.（越來越少案件可 以交待上訴人獨立作業解決，其缺乏動機學習新事物）…」 等詞，乃側重其獨立委辦案件之完成度而言；且考評結果並 未高於平均（Average）等第（見原審卷一第169至179頁） ，被上訴人嗣對上訴人進行改善計畫未果而終止兩造間勞務 關係等情以觀，與一般僱傭關係情形底下，對僱用人進行之 考評內容係以平日對事業所提供之勞務表現（包含對公司忠 誠度）等為準，且結果通常會影響薪資、考績、獎金、晉升 等組織內部人事獎懲相關事宜不同，自不因被上訴人對上訴 人進行考評，即可推認兩造間應屬僱傭關係。至上訴人主張 其請假尚需經被上訴人准許等其他需遵守被上訴人之懲戒或 工作規則，而有上下指揮監督情事，未能舉證以實其說，即 無從採憑。
④準此，上訴人主張其提供之勞務有上開事實，而屬僱傭關係 云云，尚無可採。
⒊上訴人復主張：伊係應被上訴人要求與藝珂公司簽立派遣契 約，以藝珂公司為投保單位為上訴人投保勞健保，實際仍由
被上訴人支付薪資及勞健保費用，係虛偽派遣關係，依民法 第87條第2項規定，伊與藝珂公司間之派遣契約無效，兩造 間仍屬僱傭關係等語。查：證人羅仕舜證述：伊係受被上訴 人委託找藝珂公司簽約，透過藝珂公司發放薪資及投保勞健 保，伊面試談好條件後就通知被上訴人，經被上訴人同意後 就轉與藝珂公司簽約；與藝珂公司簽立的契約是由藝珂公司 發給，而且只能提供這樣的契約內容，所有員工都依該內容 簽署等語（見本院卷一450、451頁），充其量僅能認為被上 訴人係委託藝珂公司與上訴人另行簽立派遣契約，兩造間系 爭契約關係不因上訴人與藝珂公司另簽立派遣契約而當然消 滅，縱被上訴人就系爭契約因上訴人另與藝珂公司簽訂派遣 契約而終止所為抗辯不可採，仍無影響兩造間原依系爭契約 成立之勞務關係，尚難執此推認兩造間即應屬僱傭關係。 ⒋上訴人又主張：依系爭契約第9.1條約定，被上訴人在臺灣設 立從屬公司（子公司、分公司）即應與上訴人成立僱傭關係 。查：系爭契約第9.1條約定：「Termination due to esta blishment of Company subsidiary in Taiwan（Sub-co）i n caes of establishment of a Sub-co within the term of this agreement.（本契約得因在臺灣設立分公司而終止 ）Consultant shall become Sub-coemploymee under empl yment terms and duties substantally similar to the t erms and conditaions of this agreement. （顧問受僱於 該分公司，其受僱服勞務內容近似本契約）Consultant her eby commits to transfer to Sub-co,for no additional consideration, all know-how,IP,leads,deals,relations and other business materials developed or used for the Services,and to sign an employment agreement wit h Sub-co（顧問需無條件將所有技術、智慧財產權、客戶關 係及商務資訊讓與該分公司，並與該分公司簽立僱傭契約） 」。對照系爭契約第5條明文約定兩造間不適用僱傭關係， 顯然第9.1條約定債之內容之給付發生重要部分之變更，依 一般交易觀念已失債之同一性，為債之要素有變更，應認為 債之更改，並約定以另簽立僱傭契約（sign an employment agreement），為兩造約定日後變更為僱傭關係所須採用之 方式，依民法第166條規定，在該方式未完成前，推定其契 約不成立，而非僅作為證據保全方式，尚難執此推認兩造約 定以被上訴人在臺灣成立分公司作為成立僱傭契約之停止條 件至明。被上訴人係在我國辦理外國公司登記認許後，於10 1年8月31日辦理在臺灣之分公司登記等情，有公司登記資料 可按（見原審卷一第55至70頁），惟上訴人除於100年8月間
經由羅仕舜安排與藝珂公司簽立派遣契約外，並未另與被上 訴人締約，且未曾變異上訴人受被上訴人委任提供處理事務 之方式，業如前述，足見兩造並未因被上訴人在臺灣成立分 公司而更改為僱傭關係。至系爭契約第9.1條約定：其受僱 服勞務內容近似本契約等詞，無非係重申上訴人應繼續提供 相近似之勞務之意旨，然僱傭契約從屬性之權利義務，仍應 待兩造另行簽訂僱傭契約以明確化兩造間不同於系爭契約之 權利義務，自不待言。上訴人執此主張：兩造已於101年8月 31日轉換為僱傭關係云云，亦無足採。
㈡兩造間既非僱傭關係，則被上訴人於106年10月4日有無依勞 基法之規定合法終止與上訴人間僱傭關係之爭點，即無再予 審究之必要。從而，上訴人基於僱傭關係，請求被上訴人自 106年10月5日起至復職日止，按月給付上訴人薪資、投保勞 工保險、就業保險、全民健康保險之本息、提撥勞工退休金 至上訴人勞退專戶，及給付假日加班費本息，均無從准許。 ㈢被上訴人已於106年9月4日終止與上訴人之委任關係，兩造間 委任關係即行終止，上訴人並無請求被上訴人給付委任報酬 之權利：
⒈按當事人之任何一方，得隨時終止委任契約，民法第549條第 1項定有明文。
⒉兩造間之委任關係並未因上訴人簽立系爭派遣契約而終止， 業如前述，被上訴人抗辯委任關係已於斯時終止，固屬無據 ；惟：被上訴人復抗辯其已於106年9月4日通知上訴人終止 契約等語（見本院卷一第290頁），上訴人對被上訴人曾於1 06年9月4日先以電話告知要終止與上訴人之關係等情，並不 否認（見原審卷一第15頁），是被上訴人向上訴人為終止之 意思表示時，依上開說明，兩造間之委任關係即行終止，不 因兩造主觀上對系爭契約之定性之差異，影響被上訴人終止 系爭契約之效力。又兩造間之委任關係於106年9月4日已終 止，上訴人請求確認兩造間委任關係存在，被上訴人應自10 6年10月5日起按月給付報酬27萬2400元本息，即無理由。 ㈣本件上訴人之請求既無理由，被上訴人抗辯上訴人提起本件 訴訟為權利失效之爭點，即毋庸再予審究，併此敘明。 七、綜上所述，上訴人先位依僱傭關係，請求確認兩造間僱傭關 係存在，及被上訴人應自106年10月5日起至復職日止，按月 給付上訴人27萬2400元本息、勞工保險普通事故、就業保險 3527 元、全民健保8246元各本息、按月提撥勞工退休金900 0元至上訴人之勞退專戶、給付62萬5853元本息；暨備位依 委任關係，請求被上訴人應自106年10月5日起按月給付上訴 人27萬2400元本息，均非正當，不應准許。原審為上訴人敗
訴之判決，並駁回其就金錢給付之假執行聲請，並無不合。 上訴論旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應駁 回其上訴。上訴人追加備位之訴，請求確認兩造間委任關係 存在，亦無理由，應予駁回。並依民事訴訟法第78條規定， 為訴訟費用負擔之判決。
八、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證 據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不 逐一論列，附此敘明。
丙、據上論結，本件上訴及追加之訴均為無理由，爰判決如主文 。
中 華 民 國 110 年 5 月 18 日 勞動法庭
審判長法 官 胡宏文
法 官 朱慧真
法 官 陳筱蓉
正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 110 年 5 月 18 日 書記官 陳珮茹
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