臺灣臺東地方法院行政訴訟判決
109年度簡字第44號
原 告 陸軍台東地區指揮部
代 表 人 陳信助
訴訟代理人 陳建鈞
成秉燁
被 告 江鴻達
江美花
上列當事人間償還公費事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下
：
主 文
被告應連帶給付原告新臺幣捌萬捌仟貳佰陸拾陸元。訴訟費用新臺幣貳仟元由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、按「（第1項）訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他 訴。但經被告同意，或行政法院認為適當者，不在此限。（ 第3項）有左列情形之一者，訴之變更或追加，應予准許：. ...二、訴訟標的之請求雖有變更，但其請求之基礎不變者 。」為行政訴訟法第111條第1項、第3項第2款所明定。查本 件原告訴之聲明原為：「被告應給付原告新臺幣（下同）88 ,266元」，茲因原告嗣於本院審理時，以被告甲○○依保證契 約應負連帶責任為由，變更聲明如主文第1項所示（見院卷 第40頁）。被告甲○○對其變更表示無意見，且核屬不變更請 求基礎，堪認合法。
二、被告乙○○經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無行政訴 訟法第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原 告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體事項：
一、事實概要：被告乙○○原於原告陸軍台東地區指揮部機械化步 兵第一營第二連擔任一等兵，最少應服役4年，然其未服滿 法定年限即申請退伍，經國防部陸軍司令部核定准予退伍並 於民國000年0月0日生效。依志願士兵不適服現役賠償辦法 計算，被告乙○○應償還新臺幣（下同）88,266元。而被告甲 ○○為被告乙○○之母，立具保證書予原告，承諾被告乙○○服役 期間，如經年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過2 次以上處分、於核定起役之日起3個月期滿後，因其他個人 因素申請不適服現役，必須依志願士兵不適服現役賠償辦法
負賠償責任時，願負連帶賠償責任。然迄今均未賠償，原告 遂提起本件訴訟。
二、原告主張：被告乙○○為原告陸軍台東地區指揮部機械化步兵 第一營第二連一等兵，應服役期間自104年7月7日至108年7 月7日，然其未服滿最少服役年限志願申請退伍經核定退伍 並於105年1月1日生效，依志願士兵不適服現役賠償辦法規 定，原告自得請求被告乙○○應依尚未服滿現役最少年限之比 例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（ 本俸、加給），合計88,266元；而被告甲○○已簽立保證書擔 任連帶保證人，自應負連帶賠償責任。嗣經原告於寄發存證 信函催討未果，至今尚未受償，爰提本件給付訴訟。並聲明 ：如主文第1項所示。
三、被告甲○○以：伊確實有簽立院卷第10至13頁所示之申請書、 保證書、志願書、法定代理人同意書，對於原告請求之金額 亦無意見，然被告乙○○已2年未與伊聯絡，伊沒有工作，目 前無力償還等語資為抗辯。並聲明：駁回原告之訴。 被告乙○○則經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出 書狀為任何聲明或陳述。
四、本院之判斷：
（一）應適用法令：
行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機 關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟 。」；102年1月2日修正之志願士兵服役條例第5之1條規 定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因 素1次受記大過2次以上或於核定起役之日起3個月期滿後 ，經評審不適服志願士兵者，由國防部或各司令部於3個 月內，依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚 未完成兵役義務者：(一)應徵集服常備兵現役之役齡男子 ，依兵役法第16條第1項第1款所定役期，直接轉服常備兵 現役，期滿退伍。(二)停止徵集常備兵現役後，屬停止徵 集服常備兵現役年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之 處分，依兵役法第25條第3項規定，改徵集服替代役，期 滿退役。(三)停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子， 應予退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務 或無兵役義務者，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少 年限者，解除召集或退伍。（第2項）前項不適服志願士 兵人員，未服滿現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍 、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項 之辦法，由國防部定之。（第3項）曾受志願士兵基礎訓 練期間，得折算尚未完成兵役義務之應服役期。」；志願
士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「有下列各款 情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現 役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二 、因個人因素1次受記大過2次以上處分。三、於核定起役 之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。 」、第3條規定：「（第1項）有前條第1項各款情形之一 者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人 ），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役 之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）。（ 第2項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單 位，未滿1個月者不計。」、第4條第2項規定：「賠償義 務人無法一次繳納者，應於接到賠償通知之次日起，一個 月內敘明理由，向權責機關申請分期繳納；其期數及方式 如下：一、以每月為一期，最多不得逾二十四期。分期賠 償逾二期未繳，其未到期之期數，視為均已到期，依前項 規定追繳之。二、每期以分期之平均金額繳交之；其有百 元以下之餘數，併入第一期繳交。」。上開辦法係國防部 依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所訂定，並報請 行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授 權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。（二）查原告主張之事實，業據其出與其主張相符之國防部陸軍 司令部104年12月28日國陸人勤字第1040037219號令暨志 願士兵不適服賠償清冊、申請書、保證書、志願書、法定 代理人同意書、轉服專業士兵切結書、志願士兵報名表、 志願士兵轉服意願書（見院卷第8至16頁）等件為證，被 告甲○○對原告之主張亦不爭執，而被告乙○○經合法通知， 既未到庭，復未提出書狀作何聲明或陳述以供本院審酌， 是本院依調查證據之結果，認原告上開主張，堪信為真實 。
（三）揆諸上開志願士兵不適服現役賠償辦法第3條及第4條第2 項第1款之規定，被告應服志願役期限為48個月（即自104 年7月7日起至108年7月7日止），惟實際於105年1月1日即 經核定不適服現役生效，尚未服役期為42個月，而其前3 個月受領待遇共計100,875元，依尚未服完法定役期之比 例42/48計算，應賠償金額為88,266元（計算式：100,875 ×42/48＝88,266【小數點以下四捨五入】），此有原告提 出之國防部陸軍司令部志願士兵不適服賠償清冊（見院卷 第9頁）可查。惟被告2人迄未給付，足認原告主張依志願 士兵不適服現役賠償辦法規定及保證書、志願書等契約關 係，請求被告2人連帶給付原告88,266元，為有理由，應
予准許。
五、本件第一審訴訟費用為裁判費2,000元，應由被告連帶負擔 ，爰確定第一審訴訟費用額如主文第2項所示。據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，第236條、第218條準用民事訴訟法第85條第2項、第385條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 110 年 4 月 30 日 行政訴訟庭 法 官 王麗芳
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實），其未載明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（上訴狀及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上訴理由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣3,000元。中 華 民 國 110 年 4 月 30 日 書記官 張耕華