臺灣臺中地方法院行政訴訟判決 110年度簡字第7號
110年4月8日辯論終結
原 告 海軍陸戰隊陸戰六六旅
代 表 人 劉爾榮
訴訟代理人 賴誌祥
伍芳儀
被 告 胡志成
謝佳螢
上列當事人間償還公費事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下
︰
主 文
被告應連帶給付原告新臺幣壹萬貳仟元，及自民國一百一○年四月四日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
一、程序事項：被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無 行政訴訟法第218 條準用民事訴訟法第386 條所列各款情形 ，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、事實概要：被告胡志成於民國105 年11月16日轉服志願轉服 志願役士兵生效，役期4 年（期滿退伍日期109 年11月16日 ），並在海軍陸戰隊陸戰六六旅服役，然因被告胡志成不適 服志願士兵，經國防部海軍司令部核定自109 年5 月9 日起 不適服現役退伍生效，依志願士兵不適服現役賠償辦法第3 條規定，被告胡志成之法定役期4 年，尚餘法定役期6 個月 未服，經原告依比例計算被告胡志成應賠償金額為14,484元 。而被告謝佳螢為被告胡志成之母，立具保證書予原告，承 諾被告胡志成服役期間，如經年度考績丙上以下、因個人因 素一次受記大過2 次以上處分、於核定起役之日起3 個月期 滿後，因其他個人因素申請不適服現役，必須依志願士兵不 適服現役賠償辦法負賠償責任時，願負連帶賠償責任。被告 於109 年6 月4 日繳納賠償款2,484 元，尚積欠12,000元未 清償，原告遂提起本件行政訴訟。
三、原告主張略以：
㈠按「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之 給付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提 起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。」行政訴訟 法第8 條第1 項定有明文。次按「行政機關基於其法定職權 ，為達特定之行政上目的，於不違反法律規定之前提下，自 得與人民約定提供某種給付，並使接受給付者負合理之負擔
或其他公法上對待給付之義務，而成立行政契約關係。」業 經司法院釋字第348 號解釋意旨所明示。次按國防部101 年 11月30日國制研審字第000000000 號令修正發布「志願士兵 不適服現役賠償辦法」第3 條「有前條第一項各款情形之一 者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人） ，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日 起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給）。未服滿現 役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不 計」。
㈡被告胡志成於105 年11月16日轉服志願役士兵，依志願士兵 服役條例第6 條之規定，至少應服役期4 年，始可退伍而免 賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸 、加給），惟被告胡志成因家庭因素，經人事評審會考核不 適服現役，於109 年5 月9 日核予退伍，其服役年限42個月 ，尚有6 個月未服滿，自應按其尚未受滿現役最少年限之比 例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（ 本俸、加給）計14,484 元（計算式：志願士兵3 個月待遇/ 應服役期月數×未服滿月數）。
㈢被告僅於109 年6 月4 日繳納賠償款2,484 元，其餘款項未 清償，尚積欠12,000元。被告謝佳螢為被告胡志成之母，於 109 年5 月9 日擔保為被保證人即被告胡志成如經評審不適 服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應依志願 士兵不適服現役賠償辦法「連帶負責賠償」，依民法第272 條第1 項規定，與被告胡志成對於債權人各負全部給付之責 任。綜上所述，依「行政契約」之法律關係，提起本件行政 訴訟。原告並聲明求為判決如主文所示。
四、被告2 人均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為聲明或 陳述。
五、本院之判斷：
㈠按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給 付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提起 給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同，行政訴訟法第 8 條第1 項定有明文。又按有下列各款情形之一，經評審不 適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠 償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人因素一次受記大 過二次以上處分。三、於核定起役之日起三個月期滿後，因 其他個人因素申請不適服現役。志願士兵接受基礎訓練，或 徵集入營履行兵役義務人員參加志願士兵甄選時，應填具志 願書（未成年人應由其法定代理人共同簽署），志願履行甄 選簡章所定之最少年限及應遵行之事項，並由其法定代理人
或保證人出具保證書，保證志願士兵發生賠償義務時，連帶 負責賠償。有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代 理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役 最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵 三個月待遇（本俸、加給）。未服滿現役最少年限之比例計 算，以月為採計單位，未滿一個月者不計。志願士兵不適服 現役賠償辦法第2 條第1 項、第2 項、第3 條分別定有明文 。查上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5 條之1 第2 項規定所訂定，並報請行政院核定，本院自得予以援用。 ㈡經查，被告胡志成原為原告之志願士兵，於109 年5 月9 日 簽立志願書，同意「自核定服志願士兵之日起，志願履行甄 選簡章所定之最少年限及應遵守事項；並同意如有下列各款 情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役 最少年限者，應依「志願士兵不適服現役賠償辦法」規定負 責賠償：一、. . . . 二、因個人因素一次受記大過二次以 上者. . 三、於核定起役之日起三個月期滿後，因其他個人 因素申請不適服現役。立志願書人應於接到追繳通知之次日 起，三個月內一次繳納賠償金額，屆期未繳者，自願接受強 制執行。此有志願書1 份在卷（見本院卷第33頁）可查。被 告胡志成之母謝佳螢亦書立保證書，陳明願同意對被告胡志 成經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限 者，應依「志願士兵不適服現役賠償辦法」規定負責賠償， 有保證書在卷（見本院卷35頁）可查。本件被告胡志成於10 5 年11月16日轉服志願役士兵生效，役期4 年，嗣因家庭因 素，經核定自109 年5 月9 日不適服現役退伍生效等情，此 有原告提出之國防部海軍司令部109 年4 月29日國海人管字 第1090003919號函、國防部海軍司令部核定不通服志願士兵 賠償名冊、核發士兵退除給與審定名冊、海軍陸戰隊陸戰六 六旅109 年9 月23日海六人行字第1090002613號函、志願書 、保證書、海軍志願士兵不適服現役賠償費用協議書、歲入 預算收繳未結平明細表、國防部海軍司令部核定退伍（申請 不適服志願士兵）附件配賦表、志願書、保證書、海軍志願 士兵不適服現役賠償費用協議書在卷（見本院卷第23頁至第 39頁）可稽，堪信屬實。而依志願士兵不適服賠償辦法第3 條規定，志願士兵未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定 起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸、加給）。 經原告核算被告胡志成3 個月之待遇共計115,875 元，法定 役期4 年，尚餘法定役期6 個月未服，依比例計算被告胡志 成應賠償原告之金額為14,484元（計算式：115,875 ×6/48 =14,484 ），此亦有原告提出之國防部海軍司令部核定不通
服志願士兵賠償名冊附卷（見本院卷第30頁）可查。惟被告 僅於109 年6 月4 日繳納賠償款2,484 元，尚有12,000元未 清償，經原告催繳後，被告二人迄今仍未給付，有原告提出 之海軍陸戰隊陸戰六六旅109 年9 月23日海六人行字第1090 002613號函、歲入預算收繳未結平明細表附卷（見本院卷第 23頁至第26頁、第39頁）為憑，被告謝佳螢亦未清償，且未 主張先訴抗辯權，足認原告主張依志願士兵不適服現役賠償 辦法第3 條規定及保證書、志願書等契約關係，請求被告2 人連帶給付原告12,000元及自起訴狀繕本送達被告之翌日（ 查本件起訴狀繕本最後係以寄存送達方式於被告胡志成，是 按行政訴訟法第73條第3 項規定，自寄存之日110 年3 月24 日翌日起經10日，於109 年4 月4 日發生送達效力），即10 9 年4 月4 日起至清償日止，按週年利率百分之5 計算之利 息，為有理由，應予准許。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第 1 項前段，第236 條、第218 條準用民事訴訟法第385 條第 1 項前段，判決如主文。
中 華 民 國 110 年 4 月 22 日
行政訴訟庭法 官 楊萬益
上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。
中 華 民 國 110 年 4 月 22 日
書記官 林柏名