臺灣臺中地方法院民事判決 109年度重訴字第533號
原 告 江伯聰
訴訟代理人 張敦達律師
被 告 江源生
上列當事人間請求拆屋還地事件，本院於民國110年3月19日言詞
辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落臺中市○○區○○段000地號土地上如附圖即臺中市中興地政事務所民國一○九年十一月十九日興土測字第一九七一○○號土地複丈成果圖所示編號B位置(面積二五七平方公尺)之地上物拆除騰空，並將該部分土地返還原告及全體共有人。訴訟費用由被告負擔。
本判決第一項於原告以新臺幣壹佰陸拾貳萬元，為被告供擔保後得假執行；但被告如以新臺幣肆佰捌拾伍萬柒仟參佰元，為原告供擔保後，則得免為假執行。
事實及理由
壹、程序部分
按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者 ，非為訴之變更或追加，民事訴訟法第256條定有明文。本 件原告起訴時，聲明原請求被告應將坐落臺中市○○區○○ 段000地號土地(下稱系爭土地)之地上物（約221.49平方公 尺，實際面積以實測為準）拆除，並將系爭土地返還原告及 其他全部共有人。嗣經本院會同兩造、臺中市中興地政事務 所人員至現場勘驗，由臺中市中興地政事務所繪製收文日期 為民國109年11月19日興土測字第197100號土地複丈成果圖 （下稱附圖）後，原告於110年1月13日準備程序期日變更此 部分聲明如主文第1項所示(見本院卷第153頁、第155頁)， 核屬更正事實上之陳述，非屬訴之變更或追加。貳、實體部分
一、原告主張：系爭土地為原告及訴外人江阿順、周江美麗、江 美珍、江采鳳、江美珠、江季庭等人公同共有持分42分之1 。系爭土地上如附圖所示編號B位置(面積257平方公尺)之地 上物(下稱系爭地上物)，係被告未經共有人同意情形下興建 ，既未辦保存登記亦無稅籍資料，為不合法之建物，屬無權 占有系爭土地，被告且將系爭地上物出租予他人使用而為間 接占有人。又被告為系爭地上物之起造人或事實上處分權人 ，其未經系爭土地之共有人同意即擅自建造系爭地上物，即 屬無權占有系爭土地之占有人。爰依民法第767條、第821條 之規定，請求被告拆除系爭地上物，並將土地返還原告及其 他共有人。並聲明：如主文第1項所示。原告願供擔保，請
准宣告假執行。
二、被告抗辯：
(一)被告對系爭地上物為其所興建並出租予他人使用之事實不爭 執：
被告前為系爭土地之共有人，應有部分72分之5，被告於99 年12月6日將上開應有部分贈與移轉登記予被告之配偶賴玉 照。系爭土地早期為空地，緣訴外人即原告之父親江河清欲 在系爭土地上興建房屋供自己居住或出租他人賺取租金，乃 邀約被告共同建屋，嗣訴外人江河清即興建門牌號碼為臺中 市○○區○○○路○段○巷000號之建物（即臺中市○○區 ○○段0000○號建物），被告則在訴外人江河清之同意下， 興建系爭地上物(即門牌號碼為臺中市○○區○○○路○段 ○巷00000號之鐵皮建物)，未辨保存登記，目前被告將系爭 地上物出租予他人使用。
(二)被告並非無權占用系爭土地：
被告興建系爭建物既係取得訴外人江河清之同意，被告與訴 外人江河清之間有「土地無償使用」之契約關係存在，原告 為訴外人江河清之子，應繼承上開土地無償使用之契約關係 ，並受拘束，而不得再主張被告無權使用。又被告於建屋時 已徵得其他共有人之口頭同意，惟未簽立書面協議，而多年 來均無人表示異議或反對，當可證明其他共有人均有同意被 告使用系爭土地，始能長期相安無事。
(三)原告亦於系爭土地上，在未取得其他共有人之同意下，興建 門牌號碼為臺中市南屯區五權西路三段一巷223-1、223-2、 223-3、223-4、223-5、223-6之鐵皮建物，均未辦保存登記 ，無權占有241、244地號土地，面積合計l,810平方公尺， 遭其他土地共有人提起拆屋還地訴訟，有本院108年度重訴 字第534號判決可憑。原告對被告提告之原因，僅係為報復 被告於該案訴訟出庭作證之陳述，因對該案之被告江茂嘉、 江昇蓉（為原告之子女）、江阿順（為被告之胞弟）不利， 致其等獲判敗訴，原告即對被告提告拆屋還地以示報復。(四)從而，被告與訴外人江河清就系爭土地互有約定無償使用之 契約存在，原告應受拘束，不得主張被告無權占有，是原告 之請求並無理由。並聲明：駁回原告之訴。如受不利判決， 願供擔保請准宣告免為假執行。
三、得心證之理由：
(一)原告主張系爭土地為原告與訴外人江阿順、周江美麗、江美 珍、江采鳳、江美珠、江季庭等人公同共有持分42分之1， 並與其他全體共有人共有之事實，業據提出土地登記第一類 謄本為證（見本院卷75至85頁），堪信屬實。又附圖編號B
位置上之系爭地上物，係被告所興建為被告所有，被告現出 租予他人使用之事實，為二造所不爭執，並有現場照片(見 本院卷第33至43頁)在卷可稽，復經本院會同兩造、臺中市 中興地政事務所人員至現場勘驗無訛，有勘驗筆錄（見本院 卷第117至123頁）、臺中市中興地政事務所函檢附之附圖即 109年11月19日興土測字第197100號土地複丈成果圖(見本院 卷第125至127頁)、臺中市中興地政事務所函(見本院卷第19 5)在卷可憑，堪以認定。
(二)按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之； 對於妨害其所有權者，得請求除去之；各共有人對於第三人 ，得就共有物之全部為本於所有權之請求。但回復共有物之 請求，僅得為共有人全體之利益為之，民法第767條第1項前 段及中段、第821條分別定有明文。再民法第821條之規定， 依同法第828條第2項規定於公同共有準用之，準此，公同共 有人中之一人或數人為公同共有人全體之利益對第三人為回 復公同共有物之請求，得單獨或共同起訴。次按當事人主張 有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，民事訴訟法第 277條本文亦有明文。又按原告以無權占有為原因，提起請 求返還所有物之訴，被告就物屬原告所有而為被告占有之事 實不爭執，而僅以被告非無權占有為抗辯者，被告應就其占 有係有正當權源之事實證明之（最高法院91年度台上字第 2578號判決參照）。查，被告就系爭土地屬原告等全體共有 人所共有而為被告占有之事實既不爭執，而僅以被告非無權 占有為抗辯，即應就占有使用系爭土地如附圖所示編號B部 分，具有法律上正當權源之有利於己事實，負舉證責任。查 ，被告於109舞9月25日言詞辯論時直承：「(系爭建物蓋的 時候，你是否有經過全部共有人的同意？)沒有經過全部共 有人的同意，我沒有做這個動作，但也沒有人來阻止。」、 「(系爭土地有分管約定嗎？)沒有。」等語(見本院卷第72 至73頁)，核與原告主張之上開事實相符，被告嗣雖改口以 上開情詞置辯，惟系爭土地共有人對被告占有系爭土地未為 爭執反對，其原因多端，不得僅憑被告長期公然繼續占有系 爭土地，逕謂系爭土地共有人已同意或默示同意被告占有， 被告於110年2月5日言詞辯論時復直陳：「(抗辯被告占用系 爭土地有經原告之父親及其他共有人之同意，有何舉證？) 沒有證據，我的小叔蓋，我也跟著蓋，他也沒有請，我的小 叔就是原告的父親，當初是原告的父親邀我蓋的，兩個一起 蓋，如果我的要拆，原告的也要拆。」等語（見本院卷第19 0頁)。被告既未能舉證證明系爭地上物占有系爭土地具正當 權源，本院即無從為對被告為有利之認定。從而，原告依民
法第767條第1項前段及中段規定、第821條、第828條等規定 ，請求被告拆除系爭土地如附圖所示編號B位置之地上物， 並將該部分土地返還予原告及全體共有人，應屬有據。(三)按權利之行使，不得違反公共利益，或以損害他人為主要目 的；行使權利，履行義務，應依誠實及信用方法，民法第14 8條定有明文。所謂誠信原則，係在具體的權利義務之關係 ，依正義公平之方法，確定並實現權利之內容，避免當事人 間犧牲他方利益以圖利自己，應以權利人及義務人雙方利益 為衡量依據，並應考察權利義務之社會上作用，於具體事實 妥善運用之方法。所謂不得以損害他人為主要目的，係在限 制權利人行使權利，專以損害他人為主要目的；若當事人行 使權利，雖足使他人喪失利益，苟非以損害他人為主要目的 ，即不受此限制。又權利人在相當期間內不行使其權利，依 特別情事足使義務人正當信賴權利人已不欲其履行義務，甚 至以此信賴作為自己行為之基礎，而應對其加以保護，依一 般社會通念，權利人行使權利乃有違誠信原則者，應認其權 利失效，不得行使（最高法院108年度台上字第101號、102 年度台上字第1766號判決參照）。查，原告對被告提起本件 訴訟，乃基於民法第767條第1項規定之權利正當行使，在客 觀上係為自己及全體共有人之利益而行使，縱令對被告占有 使用系爭土地之利益造成損害，然尚難認係以損害被告之利 益為主要目的，其行使權利行為即與民法第148條規定無違 ，原告既無同意或默示同意被告占用土地，抑或有放棄土地 權利之舉，即難認有違反誠信原則之問題。
四、綜上所述，原告為系爭土地之共有人，被告又查無合法占有 系爭土地之權源，是原告本於所有權人之地位，依上開規定 行使物上請求權，請求被告將主文所示占用之地上物拆除， 並返還占用之土地予原告及全體共有人，為有理由，應予准 許。
五、兩造分別陳明願供擔保，請准宣告假執行、免為假執行，經 核均無不合，爰各酌定相當之擔保金額，併予准許。六、本件判決之事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及主張舉 證，於判決結果不生影響，無一一審究之必要，附此敘明。七、訴訟費用之負擔及假執行之依據：民事訴訟法第78條、第85 條第1項、第390條第2項、第392條。
中 華 民 國 110 年 4 月 7 日
民事第六庭 法 官 江奇峰
正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 110 年 4 月 7 日
書記官 黃佳莉