臺灣新北地方法院行政訴訟判決 110年度簡字第36號
110年4月27日辯論終結
原 告 陸軍關渡地區指揮部
代 表 人 侯嘉倫
訴訟代理人 謝文健
楊祐凭（兼上一人送達代收人）
被 告 林學長
陳芓凝
上列當事人間志願士兵不適服現役賠償辦法事件，原告提起行政
訴訟，本院判決如下︰
主 文
一、被告應連帶給付原告新臺幣叁萬捌仟肆佰玖拾陸元。二、訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、本件屬公法上財產關係之訴訟，且其標的金額在新臺幣（下 同）40萬元以下（本件金額為38,496元），依行政訴訟法第 229 條第2 項第3 款之規定，應適用同法第2 編第2 章規定 之簡易訴訟程序。
二、被告甲○○、乙○○經合法通知（見本院卷第119 頁、第12 1 頁之本院行政訴訟庭送達證書），未於言詞辯論期日到場 ，核無行政訴訟法第218 條準用民事訴訟法第386 條各款所 列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。貳、實體部分：
一、事實概要：
緣被告甲○○經國防部陸軍司令部以民國（下同）106 年4 月26日國陸人整字第1060010294號令核定轉服志願役士兵（ 任職於原告處），而自106 年4 月20日起生效，並由被告甲 ○○書立「志願書」，約定應自核定服志願士兵之日起，志 願履行甄選簡章所定之最少年限及應遵守之事項，且同意如 於核定起役之日起三個月期滿後，因其他個人因素申請不適
服現役時，應依「志願士兵不適服現役賠償辦法」規定負責 賠償；另被告乙○○則出具「保證書」，保證被告甲○○如 有上開情事而應負賠償責任時，由其連帶負責賠償。惟被告 甲○○嗣經國防部陸軍司令部108 年3 月27日國陸人勤字第 1080007211號令核定「不適服現役」退伍（於108 年4 月1 日零時生效）。原告乃依志願士兵不適服現役賠償辦法第2 條第1 項、第3 條等規定，以被告甲○○應履行服役年限最 少4 年而實際上僅服役24個月，依比例計算後認被告應連帶 賠償57,938元，經通知後，被告甲○○僅給付19,442元（尚 餘38,496元），被告乃以陸軍關渡地區指揮部機械化步兵第 二營109 年5 月6 日陸六智精字第109000270 號函予以催繳 ，但迄今仍未清償，原告遂依二造間之行政契約法律關係提 起本件行政訴訟。
二、原告起訴主張及聲明：
（一）主張要旨：
1、被告甲○○原為常備兵役軍事訓練第53梯訓員，因於新兵 訓練期間依「國軍106 年志願士兵甄選簡章」第1 點第11 款、第7 點第4 款第3 目、第11點第2 款第4 目規定，報 名轉服志願士兵，約定自核定服志願士兵之日起，支領志 願士兵薪給，志願履行甄選簡章所定之最少年限（4 年） 及應遵行之事項，並由被告乙○○擔任連帶保證人出具志 願書及保證書，保證志願士兵發生賠償義務時，連帶負賠 償責任，經國防部陸軍司令部於106 年4 月26日以國陸人 整字第1060010294號令，核定被告甲○○於106 年4 月20 日轉服志願士兵生效，並自生效日起服現役4 年。 2、案因被告甲○○未服滿志願士兵現役最少年限4 年，即因 「個人因素」申請不適服志願士兵，國防部陸軍司令部依 被告甲○○所請，於108 年3 月27日以國陸人勤字第0000 00000000號令，核定被告甲○○自108 年4 月1 日零時「 不適服現役」退伍生效，並依109 年5 月13日修正前「志 願士兵服役條例」及「志願士兵不適服現役賠償辦法」辦 理下列事項：（一）未服滿現役最少年限，且尚未完成兵 役義務者，屬停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子， 應予退伍（二）經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士 兵現役最少年限者，應依尚未服滿現役最少年限之比例， 賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇〈本 俸、加給〉（三）賠償義務人〈當事人與保證人〉應於接 到追繳通知之次日起，3 個月內1 次繳納全數賠償金額， 賠償義務人無法一次繳納者，應於接到賠償通知之次日起 ，1 個月內敘明理由，向權責機關申請分期繳納。前開國
防部陸軍司令部令文說明第3 點、第4 點並教示有關志願 士兵服役條例不適服現役之賠款數額計算（未服志願役月 數計24個月，依被告甲○○核定志願士兵起役後，前3 個 月受領待遇合計115,875 元，按尚未服完法定役期之比例 24/4 8，計算賠償金額為57,938元〈115,875 元x24/48〉 ）、匯款時限及帳號，通知被告甲○○應於接獲通知之次 日起，3 個月內繳清賠款。
3、被告甲○○在接獲賠償通知後，於108 年4 月12日起至10 8 年8 月2 日止繳納4 期賠款，共計19,442元，即無故未 繳納，原告並於109 年5 月6 日以陸六智精字第10900002 70號函向被告甲○○催繳還款，卻仍未獲覆，致本件賠款 迄今未全部受償。
4、復因原告辦理相類另案時，經法務部行政執行署105 年12 月22日行執綜字第10530010070 號函釋略以：「近來司法 實務見解多認教育部、警校或軍事院校與公費生間之關係 ，係行政契約關係，則行政機關或學校行使其契約上權利 ，即要求公費生賠償教育費用時，便不容許以行政處分令 公費生賠償。縱以催繳函限期公費生償還，該催繳函之法 律性質亦僅係本於契約關係，催告債務人履行債務之觀念 通知，並無行政機關對外發生法律效果之法效意思，自非 行政處分（最高行政法院97年度判字第8 號判決、101 年 度判字第26號判決參照）。行政機關與人民因行政契約所 生爭執之強制執行事件時，應依行政程序法第148 條向地 方法院行政訴訟庭聲請執行，或依行政訴法第8 條規定提 起給付訴訟」，故法務部行政執行署各分署於受理此類案 件時，均以執行名義非屬行政處分，無法執行，而予退案 。基此，原告依法檢具上開證據資料，請判決如訴之聲明 所示，以維原告權益。
（二）聲明：
被告甲○○、乙○○應連帶給付原告38,496元。三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為 任何聲明或陳述。
四、爭點：
原告本件請求依法是否有理由？
五、本院之判斷：
（一）前提事實：
爭訟概要欄所載之事實，未據被告於言詞辯論期日到場及 提出書狀為爭執，且有106 年志願士兵甄選簡章影本1 份 、志願書影本1 紙、保證書影本1 紙、國防部陸軍司令部 106 年4 月26日國陸人整字第1060010294號影本1 份、國
防部陸軍司令部108 年3 月27日國陸人勤字第1080007211 號令影本1 份、陸軍關渡地區指揮部機械化步兵第二營10 9 年5 月6 日陸六智精字第109000270 號函影本1 紙、送 達證書1 紙（見本院卷第41頁至第52頁、第55頁至第61頁 、第75頁、第77頁）附卷可憑，是此等事實自堪認定。（二）原告本件請求依法有理由：
1、應適用之法令：
⑴行政訴訟法第8 條第1 項：
人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給 付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提 起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。 ⑵志願士兵服役條例第5 條之1 第1 項、第2 項： 志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二 次以上、於核定起役之日起三個月期滿後，經評審不適服 志願士兵，或依陸海空軍懲罰法所定於一年內累計記大過 三次者，由國防部或各司令部於三個月內，分別依下列規 定辦理：
一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者： （一）應徵集服常備兵現役之役齡男子，依兵役法第十六 條第一項第一款所定役期，直接轉服常備兵現役， 期滿退伍。
（二）應徵集服替代役人員，尚未徵集入營者，應廢止原 核定起役之處分，並通知戶籍地直轄市、縣（市） 政府依法辦理徵兵處理；已徵集入營者，直接轉服 替代役，期滿退役。
（三）停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常備兵現役 年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之處分，依 兵役法第二十五條第三項規定，改徵集服替代役， 期滿退役。
（四）停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退 伍。
二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義 務者，解除召集或退伍。
三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。 前項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償； 其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其 他相關事項之辦法，由國防部定之。
⑶志願士兵不適服現役賠償辦法：
①第1 條：
本辦法依志願士兵服役條例第五條之一第二項規定訂定
之。
②第2 條第1 項：
有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服 滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：
一、因年度考績丙上以下。
二、因個人因素一次受記大過二次以上處分。
三、於核定起役之日起三個月期滿後，因其他個人因素 申請不適服現役。
③第3 條：
有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代理人、 保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最 少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士 兵三個月待遇（本俸、加給）。未服滿現役最少年限之 比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不計。 2、被告甲○○前經核定轉服志願士兵（任職於原告處），10 6 年4 月20日核定生效，惟嗣經核定「不適服現役」退伍 ，並於108 年4 月1 日零時生效，而被告乙○○則為被告 甲○○之連帶保證人等情，均業如前述，則原告認被告甲 ○○、乙○○應依被告甲○○未服滿現役最少年限（4 年 ）之比例連帶賠償自核定被告甲○○起役之日起所受領之 志願士兵3 個月待遇，扣除已給付部分，乃請求判決如其 訴之聲明所示，揆諸前開規定，依法洵屬有據。六、結論：原告之請求有為理由，應予准許。
中 華 民 國 110 年 4 月 29 日
行政訴訟庭 法 官 陳鴻清
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀 並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容或依訴 訟資料可認為原判決有違背法令的具體事實），其未載明上 訴理由者，應於提出上訴後 20 日內向本院補提理由書（上 訴狀及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上 訴理由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣 3,000 元。
書記官 李玉秀
中 華 民 國 110 年 4 月 29 日