拆屋還地
臺灣高等法院(民事),重上字,109年度,343號
TPHV,109,重上,343,20210330,2

臺灣高等法院民事判決
109年度重上字第343號
上 訴 人 魏輝彰
藍寶玉
被上訴人即
附帶上訴人 倪定源
邱致中
李幼華
上五人共同
訴訟代理人 陳恒寬律師
柯雪莉律師
上 訴 人 陳麗如
訴訟代理人 陸正康律師
複 代理 人 郭展瑋律師
上訴人即附
帶被上訴人 許一偉

許玉玲

上二人共同
訴訟代理人 洪文浚律師
上列當事人間請求拆屋還地事件，兩造對於中華民國108年12月3
1日臺灣士林地方法院104年度重訴字第184號第一審判決各自提
起上訴，本院於110年3月16日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原判決關於㈠駁回藍寶玉下列第二項請求部分；㈡駁回倪定源、 邱致中、李幼華下列第三項請求部分；㈢駁回許一偉、許玉玲 下列第四、五項請求部分；暨訴訟費用之裁判均廢棄。陳麗如應再給付藍寶玉新臺幣壹萬捌仟捌佰壹拾柒元，及自民 國一百零三年十二月二十日起至清償日止，按週年利率百分之 五計算之利息。
許一偉、許玉玲各應再給付倪定源新臺幣陸萬貳仟陸佰玖拾壹 元；邱致中、李幼華各新臺幣捌佰壹拾陸元，及均自民國一百 零三年十二月十八日起至清償日止，按週年利率百分之五計算 之利息。
倪定源應再給付許一偉、許玉玲各新臺幣陸萬貳仟陸佰玖拾壹 元，及自民國一百零四年九月十二日起至清償日止，按週年利 率百分之五計算之利息。
邱致中、李幼華各應再給付許一偉、許玉玲各新臺幣捌佰壹拾 陸元，及均自民國一百零四年九月十二日起至清償日止，按週



年利率百分之五計算之利息。
魏輝彰、陳麗如之上訴，藍寶玉、許一偉、許玉玲之其餘上訴 ，及倪定源、邱致中、李幼華之其餘附帶上訴均駁回。第一、二審訴訟費用，關於魏輝彰上訴部分，由魏輝彰負擔； 藍寶玉上訴部分，由陳麗如負擔百分之九十五，餘由藍寶玉負 擔；陳麗如上訴部分，由陳麗如負擔；許一偉、許玉玲上訴部 分，由倪定源、邱致中、李幼華負擔百分之一，餘由許一偉、 許玉玲負擔；倪定源、邱致中、李幼華附帶上訴部分，由倪定 源、邱致中、李幼華各自負擔。
本判決第二項所命給付部分，於藍寶玉以新臺幣陸仟貳佰柒拾 貳元為陳麗如供擔保後得假執行，但陳麗如如以新臺幣壹萬捌 仟捌佰壹拾柒元為藍寶玉預供擔保得免為假執行。本判決第三項所命給付倪定源部分，於倪定源各以新臺幣貳萬 零捌佰玖拾柒元為許一偉、許玉玲供擔保後各得假執行，但許 一偉、許玉玲如各以新臺幣陸萬貳仟陸佰玖拾壹元為倪定源預 供擔保各得免為假執行；命給付邱致中、李幼華部分，於邱致 中、李幼華各以新臺幣貳佰柒拾貳元為許一偉、許玉玲供擔保 後各得假執行，但許一偉、許玉玲如各以新臺幣捌佰壹拾陸元 為邱致中、李幼華預供擔保各得免為假執行。
本判決第四項所命給付部分，於許一偉、許玉玲各以新臺幣貳 萬零捌佰玖拾柒元為倪定源供擔保後各得假執行，但倪定源如 各以新臺幣陸萬貳仟陸佰玖拾壹元為許一偉、許玉玲預供擔保 各得免為假執行。
本判決第五項所命給付部分，於許一偉、許玉玲各以新臺幣貳 佰柒拾貳元為邱致中、李幼華供擔保後各得假執行，但邱致中 、李幼華如各以新臺幣捌佰壹拾陸元為倪定源預供擔保各得免 為假執行。
事實及理由
壹、臺北市○○區○○段0○段000地號土地（下稱247地號土地）部分上訴人魏輝彰、藍寶玉（以下合稱魏輝彰二人）主張：247地號 土地為伊、陳麗如與訴外人林淑惠共有，上有臺北市○○區○○街 00巷0號1至4樓房屋。陳麗如於8號1樓房屋前方及後方增建如 臺北市士林地政事務所民國108年10月30日土地複丈成果圖即 附圖所示區塊A1（即區塊C之8號房屋前方外牆1.5公尺處面積1 2.19平方公尺（下以㎡表示）及A2面積43.63㎡，合計面積55.82 ㎡）、A（即8號房屋後方面積13.71㎡）、B2（即水塔位置面積1 .07㎡）之地上物，對於247地號土地上開部分為無權占有。侵 害伊對247地號土地之所有權，而獲有相當於租金之不當得利 ，爰依民法第767條第1項前段、第821條規定請求拆屋還地， 依同法第179條規定請求給付相當於租金之不當得利，求為命



陳麗如㈠將247地號土地上如附圖所示區塊A1、A及B2之地上物 拆除，將上開部分土地返還魏輝彰二人及其他共有人全體；㈡ 給付魏輝彰二人各73萬6,923元，及其中36萬5,190元部分自10 3年12月20日起，另37萬1,733元部分自108年1月16日起，均至 清償日止，按週年利率5%計算之利息；㈢自108年1月16日起至 返還上開部分土地之日止，按月給付魏輝彰二人各7,566元之 判決（原審判命陳麗如應將247地號土地上如附圖所示區塊A1 、A 及B2之地上物拆除，並將該部分土地返還魏輝彰二人及其 他共有人全體，另應給付魏輝彰36萬8,469元、藍寶玉34萬9,6 52元，暨自108年1月16日起至返還土地之日止，按月分別給付 魏輝彰二人各3,783元，駁回魏輝彰二人其餘請求。兩造各就 其敗訴部分，提起上訴）。上訴聲明：㈠原判決關於駁回魏輝 彰二人下列第㈡項之訴部分廢棄；㈡陳麗如應再給付魏輝彰36萬 8,454元、藍寶玉38萬7,271元，及均自民國103年12月20日起 至清償日止，按週年利率5%計算之利息，並自108年1月16日起 至返還如附圖所示區塊A1、A及B2土地之日止，按月再給付魏 輝彰3,783元、藍寶玉3,783元；㈢願供擔保請准宣告假執行。陳麗如則以：8號房屋本處於無尾巷內，嗣於72年間主管機關將 懷德街99巷完成開拓通至懷德街，而部分圍牆外當作通道之土 地實為建築基地內之法定空地，開拓後該部分法定空地將變成 臨接該巷道之私有空地，為免遭無關第三人占用，8號1至4樓 所有權人始針對247地號土地為分管協議，由1樓房屋所有權人 出資沿土地經界線施作如現況之ㄇ字型圍牆，圍牆內供1樓房屋 所有權人專用，2、3、4樓房屋所有權人並出資於上開通道上 方搭建遮雨棚，並於遮雨棚前方沿土地經界線外側施作公共大 門及對講機；縱無上開明示分管協議存在，就1樓之ㄇ字型圍牆 、2、3、4樓之遮雨棚、對外大門及對講機，各自為排他的管 理使用，亦應認有默示分管協議，是伊並非無權占有。附圖所 示區塊B2部分為水塔占用部分，占用位置極小，對魏輝彰二人 雖無用途，但對伊卻極為重要，是魏輝彰二人請求拆除，實為 權利濫用。附圖所示區塊A，原1、2樓均有增建建物，藍寶玉 雖於104年10月7日陳報自行拆除2樓增建建物，惟實未全部拆 除，尚留有該增建建物的遮雨棚，故對藍寶玉就該部分之同額 不當得利債務主張抵銷，且倘若2樓增建建物不拆，1樓增建建 物因作為支撐，亦無法拆除，則藍寶玉於104年10月7日起始有 請求伊拆除之權利，是就該部分不當得利，亦應自104年10月7 日起算始屬正當。又247地號土地位於臺北市北投區，生活機 能難與臺北市精華區域相比，魏輝彰、藍寶玉以申報地價年息 10%計算不當得利過高，應以3%計算為適當等語，資為抗辯。 上訴聲明：㈠原判決命陳麗如給付部分廢棄；㈡上廢棄部分，魏



輝彰二人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回；㈢如受不利判 決，願供擔保請准宣告免為假執行。
247地號土地起訴時為魏輝彰二人、陳麗如及訴外人林淑惠共有 ，應有部分比例為各1/4，坐落其上8號1、2、3、4樓房屋依序 為陳麗如、藍寶玉、魏輝彰、林淑惠所有。陳麗如於8號房屋 前方及後方增建如附圖所示區塊A1（即區塊C即8號房屋前方外 牆1.5公尺處面積範圍12.19㎡及A2面積43.63㎡，合計面積55.82 ㎡）、A（8號房屋後方2樓增建部分下方面積13.71㎡）、B2（水 塔位置面積1.07㎡）之地上物。藍寶玉於8號2樓房屋有附圖所 示區塊A（8號房屋後方2樓增建部分面積13.71㎡）之增建物， 與陳麗如所有同號1樓房屋附圖所示區塊A面積13.71㎡之增建物 重疊。藍寶玉於104年10月8日具狀陳報拆除鐵窗增建，仍保留 原增建上方之雨遮等事實，為兩造所不爭執（見本院卷2第271 至272頁），堪信為真實。
魏輝彰二人請求陳麗如拆屋還地並給付不當得利，為陳麗如以 前開情詞所否認。經查：
㈠魏輝彰二人請求陳麗如將247地號土地上如附圖所示區塊A1、 A、B2之地上物拆除，並將土地返還魏輝彰二人及其他共有 人全體，為有理由。
　　1.所有人對於無權占有其所有物者，得請求返還之；對於妨 害其所有權者，得請求除去之；又各共有人對於第三人， 得就共有物之全部為本於所有權之請求，但回復共有物之 請求，僅得為共有人全體之利益為之，民法第767條第1項 前段、中段、第821條分別定有明文。各共有人按其應有 部分，對於共有物之全部雖有使用收益之權，民法第818 條固定有明文，惟共有人對共有物之特定部分使用收益， 仍須徵得他共有人全體之同意，非謂共有人得對共有物之 全部或任何一部有自由使用收益之權利。如共有人不顧他 共有人之利益，而就共有物之全部或一部任意使用收益， 即屬侵害他共有人之權利。
　　2.以無權占有為原因，請求返還土地者，占有人對土地所有 權存在之事實無爭執，而僅以非無權占有為抗辯者，土地 所有權人對其土地被無權占有之事實無舉證責任，占有人 自應就其取得占有係有正當權源之事實證明之，如不能證 明，則應認土地所有權人之請求為有理由。247地號土地 為魏輝彰二人、陳麗如及林淑惠共有。陳麗如8號房屋前 方及後方有如附圖所示區塊A1、A、B2之地上物。陳麗如 對魏輝彰二人土地所有權存在之事實無爭執，則陳麗如應 就占有係有正當權源之事實證明之。
　　3.陳麗如抗辯：臺北市○○區○○街00巷0號、10號、12號等公



寓房屋原處於無尾巷內，嗣於71年間因臺北市政府闢建振 華公園，使上開房屋前方之無尾巷即懷德街99巷得以連通 至懷德街，為免上開房屋坐落前方土地遭他人占用，上開 房屋各層所有權人於71年之間成立分管協議，由1樓房屋 所有權人出資沿土地經界線施作如現況之ㄇ字型圍牆供1樓 房屋所有權人專用，而8號及10號1樓圍牆間空地則作為2 、3 、4 樓住戶專用之進出公共通道，上開2、3、4樓房 屋所有權人並出資於上開通道上方搭建遮雨棚，並於遮雨 棚前方沿土地經界線外側施作公共大門及對講機，陳麗如 依上開明示分管協議占有8號房屋前方圍牆範圍內247地號 土地部分，並非無權占有云云。經查，依68年、71年間拍 攝8號1樓房屋前方照片（見原審卷1第186、187頁）顯示 ，8號1樓房屋前方於71年之前即有上方鐵欄杆下方混凝土 形式之低矮圍牆，依8號1樓房屋前方現況照片顯示，8號1 樓房屋前方為向外延伸之ㄇ字型混凝土圍牆，房屋與圍牆 間均加蓋屋頂（見原法院士調字卷第28頁、原審卷1第149 頁）。10號1樓房屋前方曾經有向外延伸之ㄇ字型混凝土圍 牆，8號1樓及10號1樓圍牆間空地曾經為2、3、4樓住戶進 出通道，該通道上方有搭建遮雨棚（照片同上），惟10號 1樓房屋前方向外延伸之ㄇ字型混凝土圍牆，因10號1樓所 有人葉松枝遭10號2樓及4樓所有人起訴請求拆除其前院增 建物、花圃、大門頂雨遮含鐵門、圍牆及後院增建物並將 占用土地返還其他共有人，經原法院98年度重訴字第379 號、本院100年重上字第190號、最高法院102年台上字第1 527號判決（見原法院103年士調字第502號卷第43至54頁 ）葉松枝應拆除增建物並將占用土地返還予其他共有人確 定後，10號1樓前後院增建物業經拆除，而8號1樓及10號1 樓圍牆間空地之進出通道均經拆除完畢，有照片可稽（見 原審卷1第149頁，本院卷2第357、359頁）。行政院農業 委員會林務局農林航空測量所69年7月22日拍攝空照圖（ 見原審卷2第15頁）、73年7月15日拍攝空照圖（見原審卷 2第13頁），及該所就上開73年7月15日拍攝空照圖所為判 釋：8號及10號房屋前方似有建物及圍牆且具有高度之結 構物，中間低陷似為空地，示意圖標示8號主建物前方圍 牆內為空地（見原審卷3第199頁圖片及下方說明示意圖示 ），有該所105年6月7日農測調字第1059100555號函及所 附判釋說明在卷可稽（見原審卷3第196至200頁），堪認8 號1樓圍牆於73年7月15日前即已存在，但圍牆內低陷為空 地，與現況8號1樓主建物與圍牆間均加蓋屋頂不同。又上 開空照圖顯示之狀態，僅為陳麗如先以圍牆無權占有土地



之事實，尚難認為係經全體共有人劃定使用範圍後對各自 占有管領部分互相容忍之結果。陳麗如主張有明示或默示 之分管協議存在，並不足採。
　　4.此外，陳麗如未再舉證證明有何占用247地號土地之合法 權源，為無權占有，魏輝彰二人依民法第767條第1項前段 、第821條規定，請求陳麗如拆除上開地上物，並將所占 上開部分土地返還魏輝彰二人及其他共有人全體，應屬有 據。
㈡魏輝彰二人請求陳麗如之不當得利以按申報地價年息5%計算 為適當。陳麗如為抵銷抗辯，為無理由。
　　1.無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利 益；不當得利之受領人，如其所受利益依其性質或其他情 形不能返還者，應償還其價額，民法第179條及第181條但 書分別定有明文。又無權占有他人土地，可能獲得相當於 租金之利益，為社會通常之觀念；其依不當得利之法則請 求返還不當得利，以無法律上之原因而受利益，致他人受 有損害為其要件，故得請求返還之範圍，應以對方所受之 利益為度。再者，城市地方房屋之租金，以不超過土地及 其建築物申報總價額年息10%為限，土地法第97條第1項定 有明文。所謂土地價額，依土地法施行法第25條規定，依 法定地價計算。所謂法定地價，依土地法第148條規定， 係土地所有權人依該法規定所申報之地價。而依平均地權 條例第16條規定，土地所有權人未於公告期間申報地價者 ，以公告地價80%為其申報地價。又基地租金之數額，除 以基地申報地價為基礎外，尚須斟酌基地之位置，工商業 繁榮之程度，占有人利用基地之經濟價值及所受利益等項 ，以為決定。經查：陳麗如無權占有247地號土地如附圖 所示區塊A1、A、B2，因此獲有相當於租金之利益，並致 魏輝彰二人受有相當於租金之損害，魏輝彰二人請求陳麗 如給付相當於租金之不當得利，應屬有據。陳麗如占有如 附圖所示區塊A1、A、B2面積合計70.6㎡，有複丈成果圖在 卷可稽（見原審卷5第117頁），247地號土地歷年申報地 價如原判決附表一所示，有地價謄本在卷可稽（見原審卷 4第261頁）。又247地號土地位於臺北市北投區，步行至 捷運明德站與石牌站均在10分鐘內可抵達，步行至公車站 牌「宏國新村」僅需2分鐘，且緊鄰振華公園，附近有石 牌國中、石牌國小、國立陽明大學及國立臺北護理大學、 臺北榮民總醫院、振興醫院，且附近商店林立，生活機能 及交通狀況堪稱便利，有GOOGLE地圖在卷可稽（見原審卷 4第299至301頁、第320至326頁）。審酌土地位置、工商



繁榮程度、陳麗如所獲經濟價值及所受利益等情狀，認陳 麗如所獲相當於租金之不當利益以按申報地價年息5%計算 為適當，依此計算，魏輝彰二人各請求陳麗如給付自起訴 日往前回溯5年即98年12月9日至103年12月8日，及自起訴 狀繕本送達翌日即103年12月20日至108年1月15日之不當 得利36萬8,469元、自民事變更訴之聲明狀繕本送達（見 原審卷4第341頁）翌日即108年1月16日起至返還上開部分 土地之日止，按月給付之不當得利為3,783元，計算式如 原審判決附表一所示。
　　2.無權占有土地者應返還不當得利，屬因侵權行為而負擔債 務之範疇，有民法第339條因故意侵權行為而負擔之債， 其債務人不得主張抵銷規定之適用（最高法院97年台上字 第2101號裁判意旨參照）。查陳麗如係因無權占有如附圖 所示區塊A1、A、B2土地，而應給付魏輝彰二人不當得利 ，屬因侵權行為而負擔債務之範疇，依上開說明，陳麗如 不得主張抵銷，故陳麗如抗辯：藍寶玉之如附圖所示區塊 A增建無權占有247地號土地，依民法第179條規定請求藍 寶玉給付15萬0,533元，主張抵銷云云，為無理由。　㈢不當得利受領人於受領時，知無法律上之原因或其後知之者 ，應將受領時所得之利益，或知無法律上之原因時所現存之 利益，附加利息，一併償還；應付利息之債務，其利率未經 約定，亦無法律可據者，週年利率為5%，此觀民法第182條 第2項、第203條規定自明。陳麗如應給付魏輝彰二人各36萬 8,469元部分，魏輝彰二人請求自起訴狀繕本送達（見原法 院士調字卷第63頁）翌日即103年12月20日起，至清償日止 計付法定遲延利息，即屬有據。　
綜上所述，魏輝彰二人依民法第767條第1項前段、第821條規定 ，請求陳麗如將247地號土地上如附圖所示區塊A1、A、B2之地 上物拆除，將上開土地返還魏輝彰二人及其他共有人全體；依 民法第179條前段規定，請求陳麗如給付魏輝彰二人各36萬8,4 69元，及自103年12月20日起至清償日止按週年利率5%計算之 利息，暨自108年1月16日起至返還上開部分土地之日止按月給 付魏輝彰二人各3,783元，為有理由，均應准許；逾上開部分 之請求，則無理由，不應准許。陳麗如之抵銷抗辯為無理由。 原審就上開應准許陳麗如給付藍寶玉36萬8,469元本息部分， 認陳麗如抵銷1萬8,817元為有理由，而駁回藍寶玉1萬8,817元 本息請求部分，容有未洽，藍寶玉指摘原判決此部分不當，求 予廢棄改判，為有理由，爰由本院予以廢棄，改判如主文第二 項所示。藍寶玉請求陳麗如再給付金錢勝訴部分，藍寶玉及陳 麗如陳明願供擔保，聲請宣告假執行或免為假執行，經核藍寶



玉勝訴部分，合於法律規定，爰分別酌定相當擔保之擔保金額 宣告之，藍寶玉其餘假執行之聲請，因訴之駁回而失所附麗， 不應准許。另原審就上開應准許之部分命陳麗如拆屋還地及如 數給付金錢，及就上開不應准許之部分，為魏輝彰二人敗訴之 諭知，並駁回此部分假執行之聲請，均核無不合，兩造此部分 之上訴，均無理由，應分別予以駁回。
貳、臺北市○○區○○段0○段000地號土地（下稱250地號土地）部分倪定源、邱致中、李幼華（以下合稱倪定源三人）本訴主張：2 50地號土地為伊、許一偉、許玉玲（以下合稱許一偉二人）、 訴外人趙元山共有，上有臺北市○○區○○街00巷00號1至4樓房屋 。許一偉二人在12號1樓房屋前方及後方擴建建物，即如附圖 所示區塊D（面積8.33㎡）、E（面積42.08㎡）、F（面積3.87㎡ ）、E1（面積2.79㎡）、G1（面積12.85㎡）、I（面積3.37㎡） 之地上物，對於250地號土地上開部分為無權占有。侵害伊對2 50地號土地之所有權，而獲有相當於租金之不當得利，爰依民 法第767條第1項前段、第821條請求拆屋還地，同法第179條規 定請求給付相當於租金之不當得利，求為命許一偉二人㈠將坐 落250地號土地上如附圖所示區塊D、E、F、E1、G1、I之地上 物拆除，將上開部分土地返還倪定源三人及其他共有人全體； ㈡各給付倪定源、邱致中、李幼華38萬2,500元、19萬1,250元 、19萬1,250元，其中各給付倪定源18萬9,552元、邱致中9萬4 ,776元、李幼華9萬4,776元部分自103年12月18日起，另各給 付倪定源19萬2,948元、邱致中9萬6,474元、李幼華9萬6,474 元部分自108年1月16日起，均至清償日止，按週年利率5%計算 之利息；㈢自108年1月16日起至返還如附所示區塊D、E、F、E1 、G1、I土地之日止，按月各給付倪定源、邱致中、李幼華各3 ,927元、1,963元、1,963元之判決（原審就本訴部分判命許一 偉二人應將坐落250地號土地上如附圖所示區塊E、E1、G1及I 之地上物拆除，並將該部分土地返還倪定源三人及其他共有人 全體，另應各給付倪定源8萬1,070元、邱致中7萬1,064元、李 幼華7萬1,064元，暨自108年1月16日起至返還土地之日止，按 月各給付倪定源1,637元、邱致中818元、李幼華818元，駁回 倪定源三人其餘請求。兩造各就其敗訴部分，提起附帶上訴及 上訴），其附帶上訴聲明：㈠原判決關於駁回倪定源三人下列 第㈡、㈢、㈣項之訴部分廢棄；㈡許一偉二人應將250地號土地上 如附圖所示區塊D、F之地上物拆除，將上開土地返還倪定源三 人及其他全體共有人；㈢許一偉二人應各再給付倪定源30萬1,5 42元、邱致中12萬0,242元、李幼華12萬0,242元，及均自103 年12月20日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息；㈣許一 偉二人應自108年1月16日起至返還如附圖所示區塊D、E、F、E



1、G1、I土地之日止，按月各再給付倪定源2,287元、邱致中1 ,146元、李幼華1,146元；㈤願供擔保聲請宣告假執行。就許一 偉二人之反訴部分，則以：倪定源已於109年7月20日騰空屋頂 平台，該部分不當得利僅能計算至109年7月20日，且計算方式 應以加上屋頂平台之5層樓比例計算之，對邱致中、李幼華（ 以下合稱邱致中二人）主張不當得利之部分，亦同；另倪定源 分別於87、94年間為全體區分所有權人支出頂樓修繕費用12萬 6,100元、45萬0,506元合計57萬6,606元，得依公寓大廈管理 條例第11條、民法第176條、第179條、第799條之1第1項規定 請求許一偉二人按應有部分比例1/8各分擔7萬2,076元，主張 抵銷，資為抗辯。
許一偉二人則以：宏國建設股份有限公司（下稱宏國公司）當 年銷售房屋時，於買賣契約中載明12號1樓住戶得使用前後空 地並告知各樓層買受人，成立分管契約，且臺北市政府工務局 65年2月26日65雜53雜項執照由其他共有人出具土地使用同意 書予12號1樓屋主。伊之母親許陳秀美於68年購買12號1樓房屋 ，嗣因地籍圖重測，各共有人始知250地號土地界線應再向南 延伸，為免12號1樓房屋前方之共有土地遭占用，許陳秀美徵 得全體土地所有權人出具同意書，成立分管契約，由許陳秀美 出資興建圍牆，取得臺北市政府工務局72年5月12日72雜74號 雜項執照。伊長期使用12號1樓房屋前後方土地，其他共有人 並無反對之意思表示，且倪定源曾於頂樓加蓋鐵皮屋並裝設鐵 門排除其他區分所有權人使用，邱致中二人亦有陽台外推增建 等，亦可認全體區分所有權人間有默示分管契約存在，伊專用 12號1樓前後方土地具合法權源。倘若認250地號土地其他共有 人出具之同意書非為分管契約，亦屬許陳秀美以借用人身份向 250地號土地其他共有人借用12號1樓前後方土地興建圍牆，許 陳秀美基於使用借貸關係，自非屬無權占有。倪定源三人請求 伊拆除上開地上物，所能獲得之利益甚微，伊卻因此將受巨大 損失，實屬權利濫用，違反誠信原則。伊未無權占有250地號 土地，不構成不當得利，退步言，若認分管約定或使用借貸關 係事後終止，亦係終止後始有不當得利，惟伊非為營利之使用 土地，依土地法第97條規定計算相當於租金之不當得利，不應 高於申報地價5%，並以伊得對倪定源無權占有12號建物屋頂及 邱致中二人無權占有12號建物2樓陽台所請求之不當得利主張 抵銷等語，資為抗辯。上訴聲明：㈠原判決命許一偉二人給付 部分廢棄；㈡上廢棄部分，倪定源三人在第一審之訴及假執行 之聲請均駁回。另以反訴主張：倪定源在12號4樓房屋增建如 附圖所示區塊F陽台外推雨遮（面積3.87㎡)、屋頂上方增建如 附圖所示區塊H2雨遮（面積3.86㎡）、H3建物（面積37.06㎡）



、占有區塊H4平台（面積71.82㎡），共計116.61㎡；邱致中二 人在12號2樓房屋增建如附圖所示區塊I後陽台建物（面積3.37 ㎡），對於250地號土地上開部分為無權占有，侵害伊對250地 號土地之所有權，而獲有相當於租金之不當得利，爰依民法第 179條規定請求給付不當得利，求為命㈠倪定源給付許一偉二人 各54萬2,864元，及自108年11月12日起至清償日止按週年利率 5%計算之利息，暨自108年11月12日起至返還如附圖所示區塊F 、H2、H3、H4土地之日止，按月給付許一偉二人各6,186元；㈡ 邱致中二人應給付許一偉二人各7,332元，及均自108年1月14 日起至清償日止按週年利率5%計算之利息，暨均自108年1月15 日起至返還如附圖所示區塊I土地之日止，各按月給付許一偉 二人各92元之判決（原審判命倪定源應自108年11月12日起至 返還附圖所示區塊H2、H3、F、H4土地之日止，按月給付許一 偉二人各625元；邱致中二人應自108年1月15日起至返還附圖 所示區塊I土地之日止，各按月給付許一偉二人各9元，駁回許 一偉、許玉玲其餘請求，許一偉二人就敗訴部分提起上訴。未 繫屬本院部分，不予贅述）。上訴聲明：本訴部分：㈠原判決 命許一偉二人給付部分廢棄；㈡上廢棄部分，倪定源三人在第 一審之訴及假執行之聲請均駁回。反訴部分：㈠原判決關於駁 回許一偉二人後開第㈡項之訴及假執行聲請部分均廢棄；㈡倪定 源應再給付許一偉二人各54萬2,864元，及自108年11月12日起 至109年7月20日止，按月再給付許一偉二人各5,561元；邱致 中二人各應再給付許一偉二人各7,332元，及均自108年1月15 日起至拆除原判決附圖所示區塊I之地上物，返還該占用部分 之土地予許一偉二人及其他共有人全體之日止，按月各再給付 許一偉二人各83元。㈢願供擔保請准宣告假執行。250地號土地起訴時為倪定源、邱致中、李幼華、許一偉、許玉 玲及趙元山共有，所有權應有部分比例分別為1/4、1/8、1/8 、1/8、1/8、1/4，坐落其上12號1樓房屋為許一偉二人共有、 同號2樓房屋為邱致中二人共有、同號3樓房屋為趙元山所有、 同號4樓房屋為倪定源所有。許一偉及許玉玲於12號1樓房屋前 後方有如附圖所示區塊D、E、E1、G1、I之地上物，並占有區 塊F。倪定源12號4樓房屋屋頂有如附圖所示區塊H2（頂樓增建 ）、H3（頂樓雨遮）、F（4樓雨遮)之地上物，並占用區塊H4( 頂樓增建部分以外之平台)。邱致中二人在250地號土地上12號 2樓房屋有如附圖所示區塊I(2樓後陽台增建）之地上物。倪定 源已於109年7月20日將頂樓如附圖所示區塊H2、H3之地上物拆 除之事實，為兩造所不爭執（見本院卷2第271至272頁、第373 頁），堪信為真實。
倪定源三人本訴請求許一偉二人拆屋還地及給付不當得利，許



一偉二人反訴請求倪定源三人給付不當得利，均為對造所否認 。經查：
　㈠倪定源三人本訴請求許一偉二人將250地號土地上如附圖所示 區塊E、E1、G1、I之地上物拆除返還土地，為有理由；請求 拆除返還區塊D、F部分為無理由。
　 1.所有人對於無權占有其所有物者，得請求返還之；對於妨 害其所有權者，得請求除去之；又各共有人對於第三人， 得就共有物之全部為本於所有權之請求，但回復共有物之 請求，僅得為共有人全體之利益為之，民法第767條第1項 前段、中段、第821條分別定有明文。各共有人按其應有 部分，對於共有物之全部有使用收益之權，民法第818條 固定有明文，惟共有人對共有物之特定部分使用收益，仍 須徵得他共有人全體之同意，非謂共有人得對共有物之全 部或任何一部有自由使用收益之權利。如共有人不顧他共 有人之利益，而就共有物之全部或一部任意使用收益，即 屬侵害他共有人之權利。
　　2.以無權占有為原因，請求返還土地者，占有人對土地所有 權存在之事實無爭執，而僅以非無權占有為抗辯者，土地 所有權人對其土地被無權占有之事實無舉證責任，占有人 自應就其取得占有係有正當權源之事實證明之，如不能證 明，則應認土地所有權人之請求為有理由。250地號土地 為倪定源三人、許一偉二人及趙元山共有，許一偉二人於 12號1樓房屋前後方有如附圖所示區塊D、E、E1、G1、I之 地上物，並占有區塊F，為兩造所不爭執，業據前所述。 目前12號1樓房屋前方為ㄇ字型圍牆，1樓專有部分至面巷 道圍牆之距離為6.65公尺，圍牆高度為2.8公尺(部分含窗 戶及鐵窗），其上另加蓋屋頂，成為12號1樓房屋之附屬 建物，將上開空間作為內部住宅使用，有現場照片在卷可 稽（見原法院士調字卷第39、40頁，原審卷1第147頁，本 院卷1第325至331頁，本院卷2第265頁照片二）。許一偉 二人對於倪定源三人所有權存在之事實無爭執，則應就自 己之占有係有正當權源之事實證明之。
　　3.65年間臺北市○○區○○街00巷00○00○00號1樓房屋所有權人 （其中12號1樓房屋所有權人為邱宏哲)持當時各該房屋所 坐落土地全體共有人出具之土地使用權同意書(其中10號 為248地號土地，12號為250地號土地），向臺北市政府工 務局申請雜項執照，經臺北市政府工務局於65年2月26日 核發65雜53雜項執照，有該雜項執照之存根、雜項執照及 卷宗影本可稽（見原審卷1第77頁、第190至191頁及外放 證物）。依65雜53雜項執照卷宗所附平面圖，該項執照核



准10號、12號及14號1樓房屋興建前方圍牆共計44.5公尺 ，其中12號房屋之圍牆為16.2公尺（計算式：1.5+1.5+7. 8+5.4=16.2），係以1樓房屋前方(即南面)至房屋外牆往 外延伸1.5公尺，圍牆高度為1.6公尺（見原審卷1第191、 246、247頁，外放65雜53雜項執照彩色影印圖說），應認 250地號土地全體共有人於65年間，成立由12號1樓房屋所 有權人在前方(即南面)至房屋外牆往外延伸1.5公尺圍牆 長7.8公尺，後方（即北面）沿房屋外牆將內凹圈圍之圍 牆長5.4公尺，上開圍牆圈圍之空地成立分管契約。原審 囑託臺北市士林地政事務所測量12號1樓房屋前方外牆往 外延伸1.5公尺部分之位置及面積如附圖所示D部分（面積 8.33㎡）、F部分（面積3.87㎡），有原審勘驗筆錄、複丈 成果圖在卷可稽（見原審卷1第200至204頁，原審卷5第11 7頁），此為12號1樓房屋前方至房屋外牆往外延伸1.5公 尺圍牆長7.8公尺之範圍，即250地號土地全體共有人當時 約定12號1樓房屋所有權人邱宏哲專用部分之範圍如附圖 所示區塊D、F土地，不得越界專用，而明示成立分管契約 。共有人於與其他共有人訂立共有物分管之特約後，將其 應有部分讓與第三人，受讓人若知悉或可得而知有分管契 約，此分管契約對於受讓人仍繼續存在（司法院大法官會 議釋字第348號解釋及最高法院48年台上字第1065號裁判 參照）。倪定源為出具申請65雜53雜項執照所附土地使用 權同意書之共有人之一，邱致中二人於85年12月31日買受 12號2樓房屋及250地號土地所有權應有部分，並於86年2 月17日辦理移轉登記（建物及土地登記謄本見原法院士調 字卷第32、36頁），邱致中二人經由12號1樓前方空地長 期建有圍牆為該屋所有權人專用之事實，可得知上述分管 契約存在，此一分管契約對於邱致中二人仍繼續存在。許 一偉二人本於上開分管契約專用附圖所示區塊D、F，非無 權占有，倪定源三人請求拆除如附圖所示區塊D、F之地上 物並返還所占此部分土地，即屬無據。關於65雜53雜項執 照中12號1樓房屋後方（即北面）沿房屋外牆內凹處之範 圍（見原審卷1第246頁），倪定源三人並未請求拆屋還地 及不當得利，此觀附圖標示可知G1、I係沿房屋外牆以北 部分，不含房屋外牆內凹處即明，附此敘明。
　　4.許一偉二人提出被證5同意書記載：「立書人許陳秀美等 四名所有房屋座落於北市○○街00巷00號（原○○區○○段○○段 ○○○地號土地共一筆）…同意許陳秀美君在一樓前空地上增 建圍牆」（見原審卷1第85頁），許一偉二人之母許陳秀 美於68年買受12號1樓房屋及250地號土地應有部分後，71



年間12號2、3、4樓所有權人龔周月雲、林麗娟、楊淑鶯 及倪定源確曾以簽名及蓋章方式簽立上開同意書，同意由 當時12號1樓房屋所有權人許陳秀美於1樓前方空地上增建 圍牆，為兩造所不爭執（見原審卷4第26頁），依同意書 之文意，僅係約定當時12號1樓房屋所有權人許陳秀美得 於1樓前方空地增建圍牆，惟目前12號1樓房屋前方非僅增 建圍牆，且於圍牆上方加蓋屋頂，成為12號1樓房屋之附 屬建物，將上開空間作為內部住宅使用，有現場照片在卷 可稽（見原法院士調字卷第39、40頁，原審卷1第147頁， 本院卷1第325至331頁，本院卷2第265頁照片二），顯然 逾越上開同意書約定，難認上述占有情形有合法權源。　　5.許一偉二人主張：許陳秀美於72年間持當時12號2、3、4 樓所有權人龔周月雲、林麗娟、楊淑鶯、倪定源出具之同 意書，向臺北市政府工務局申請取得該局核發72雜74雜項 執照等語，並提出72雜74雜項執照存根、申請雜項執照時 所附現況計畫圖及雜項執照卷宗影本為證（見原審卷1第8 6至91頁及外放證物），惟72雜74雜項執照卷宗中所附同 意書與被證5同意書並非同一份文件，且僅有蓋章，並無 簽名，倪定源否認72雜74雜項執照卷宗內同意書倪定源印 文之真正，許一偉二人未再舉證證明，尚難認為同意書倪