臺灣高等法院刑事裁定
110年度聲字第940號
聲 請 人 臺灣高等檢察署檢察官
受 刑 人 陳益源
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：臺灣高等檢察署110年度執聲字第374號），本院
裁定如下：
主 文
陳益源犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑伍年捌月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人陳益源因違反銀行法等數罪，先後經 判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定 其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語 。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，而數罪併罰有二以上 裁判者，應定其應執行之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各 刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不 得逾30年，刑法第50條、第51條第5款、第53條分別定有明 文。又數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行 刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍 應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定 之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部 分，僅應予扣除之問題（最高法院90年度台非字第340號、9 5年度台非字第320號判決意旨參照）。
三、再按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之 法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第 2條第1項定有明文。查受刑人犯如附表所示行為後，刑法第 50條已於民國102年1月23日修正公布，並自同年月25日施行 。刑法第50條原規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之 」，修正為：「（第1項）裁判確定前犯數罪者，併合處罰 之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪 與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會 勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。 四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。（第2 項）前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者， 依第51條規定定之。」，惟附表各編號所示之罪所處之刑， 均為不得易科罰金之刑，不論依修正前或修正刑法第50條之
規定，均應併合處罰，即無庸為新舊法之比較，應逕適用裁 判時即新法之規定。
四、經查：
㈠受刑人犯如附表編號1、2所示各罪，先後經判處如附表所示 之刑確定，有本院被告前案紀錄表及各該刑事裁判在卷可稽 （見本院卷第13至109頁），而本院為上開案件犯罪事實最 後判決之法院，茲審核認檢察官之聲請為正當，應予准許， 爰審酌受刑人所犯如附表編號1、2所示之罪，分別為違反銀 行法之銀行職員背信罪、銀行職員背信未遂罪，犯罪時間相 隔2年餘，所侵害法益種類相同，犯罪情節相類似，並斟酌 本件對全體犯罪應予之整體非難評價程度，暨前述各罪定應 執行刑之外部界限（各宣告刑中刑期最長之有期徒刑4年6月 以上，各刑合併計算之刑期6年2月以下），及應遵守之內部 界限，定其應執行之刑如主文所示。
㈡至受刑人犯如附表編號1所示之罪，業已執行完畢，此有本院 被告前案紀錄表附卷可佐，惟此部分既與附表編號2所示之 罪之有期徒刑部分，合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明， 其數罪併罰所定應執行之刑，尚未執行完畢，仍應就如附表 編號1、2所示之罪所處之有期徒刑部分，合併定應執行刑， 僅係檢察官就已執行之附表編號1所示罪刑部分，於換發執 行指揮書時予以扣除，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 110 年 3 月 24 日 刑事第十一庭 審判長法 官 周煙平
法 官 陳俞伶
法 官 連育群
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 廖紫喬
中 華 民 國 110 年 3 月 24 日