臺灣新竹地方法院行政訴訟判決
109年度簡字第37號
原 告 空軍防空暨飛彈第七九三旅
代 表 人 林志祈
訴訟代理人 許岑貞
林剛伊
被 告 黃旭愷
上列當事人間志願士兵不適服現役賠償辦法事件，原告提起行政
訴訟，本院判決如下︰
主 文
被告應給付原告新臺幣拾萬零捌拾玖元及自民國110年1月28日起至清償日止按年息百分之五計算之遲延利息。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、本件因屬公法上財產關係之訴訟，其標的金額在新臺幣（下 同）40萬元以下，依行政訴訟法第229 條第2項第3款之規 定，應依簡易訴訟程序審理，合先敘明。 二、又被告受合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核 無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依行政訴訟法第21 8 條準用民事訴訟法第385 條第1 項前段之規定，由原告聲 請而為一造辯論判決。
貳、實體方面：
一、事實概要：被告前依國防部108年12月13日國空人培字第108 0014187號令核定被告任職志願士兵，並於同年月10日生效 。嗣被告因一次記「大過2次」經國防部於109年6月30日以 國空人管字第1090020734號函令核定不適服現役，並於109 年7月1日生效。原告乃依志願士兵不適服現役賠償辦法第2 條、第3條等規定，認被告應依尚未服滿現役最少年限（4 年）之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個 月待遇計100089元，經原告寄發存證信函並多次撥打被告電 話催討未果，上開款項迄今均未清償，原告遂依公法上不當 得利法律關係，依行政訴訟法第8條第1項規定，提起本件行 政訴訟。
二、本件原告主張及聲明：
（一）按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之 給付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得 提起給付訴訟。次按自核定服志願士兵之日起，服志願士
兵現役四年；不適服現役作業處理、未服滿志願士兵現役 最少服役年限賠償及其他未列舉規定項目，悉依國軍相關 法令規章辦理。再按未服滿志願士兵現役最少年限者，應 予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償 條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。末按於核定 起役之日起三個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現 役，經審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年 限者，應予賠償。有上開情形者，本人或其法定代理人、 保證人應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起 役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給）。（二）查，被告於108年12月10日再入營，並核定於當日轉服志 願士兵生效，最少應服役四年，經國防部空軍司令部核定 在案，後因被告因一次記「大過兩次」不適服現役，於10 9年7月1日解除召集，被告未服滿法定年限，依上開志願 士兵不適服現役賠償辦法計算，被告須償還不適服現役賠 償100089元，惟被告迄今未均未清償，經原告於109年10 月7日寄發存證信函催討，要求於109年11月7日前返還， 並多次撥打被告手機（均無接聽直接轉語音信箱），迄今 仍未獲被告回應。
（三）聲明：被告應給付原告100089元，及自本起訴狀繕本送達 翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。三、被告方面：被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未 提出任何書狀作何聲明及答辯。
四、本院之判斷：
（一）按「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上 之給付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付， 得提起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。」， 行政訴訟法第8條第1項定有明文。又按，「志願士兵年度 考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以上或於核 定起役之日起3個月期滿後，經評審不適服志願士兵者， 由國防部或各司令部於3個月內，依下列規定辦理：一、 未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者，依兵役法 第16條第1項第1款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿 辦理退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務 或無兵役義務者，辦理解除召集或退伍。三、已服滿現役 最少年限者，辦理解除召集或退伍。前項不適服志願士兵 人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；其賠 償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相 關事項之辦法，由國防部定之。」，志願士兵服役條例第 5之1條第1、2項定有明文。末按，「有下列各款情形之一
，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年 限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人 因素一次受記大過二次以上處分。三、於核定起役之日起 三個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」、「 有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保 證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年 限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個 月待遇（本俸、加給）。未服滿現役最少年限之比例計算 ，以月為採計單位，未滿一個月者不計。」，志願士兵不 適服現役賠償辦法第2條第1項規定及第3條分別定有明文 。
（二）經查，本件原告主張之事實，業據提出與其所述相符之10 8年12月13日國空人培字第1080014187號令、108年12月16 日空501字第1080000676號令、空軍防空暨飛彈第793旅10 9年6月30日國空人管字第1090020734號令、催繳存證信函 及回執、賠償計算表、空軍司令部核定不適服志願士兵人 員名冊為證。被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場爭 執，復未提出書狀答辯供本院斟酌，經本院依職權調查事 實關係後，已足認定原告之主張為真。是以，原告訴請被 告給付100089元及自起訴狀繕本送達翌日即（查本件起訴 狀繕本係寄存送達於被告，自寄存之日110年1月18日起經 10日，於110年1月27日發生送達效力，應自110年1月28日 起計算遲延利息，見本院卷第67頁之送達證書）。據此， 原告請求被告連帶給付尚未清償之100089元及自起訴狀繕 本送達之翌日即110年1月28日起至清償日止，按週年利率 百分之5計算之利息，為有理由，應予准許。
五、本件事證已臻明確，原告所提其餘攻擊、防禦方法及證據， 經核均與判決結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。六、本件第一審訴訟費用應由被告負擔，爰宣示如主文第2 項所 示。
七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第 1項前段、第104條、民事訴訟法第78條，判決如主文。中 華 民 國 110 年 3 月 18 日 行政訴訟庭 法 官 李毓華
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表 明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟 資料可認為原判決有違背法令之具體事實），其未載明上訴 理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（上訴狀 及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上訴理
由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣3000 元。
中 華 民 國 110 年 3 月 18 日 書記官 張懿中