最高法院刑事判決 110年度台上字第2596號
上 訴 人 彭俊文
上列上訴人因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院中華民國109年1
2月10日第二審判決（109年度上訴字第3856號，起訴案號：臺灣
桃園地方檢察署108年度偵字第10199、12812、14774號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違 背法律上之程式，予以駁回。
二、本件原判決撤銷第一審關於其附表一編號1 所示部分之科刑 判決，改判仍論處上訴人彭俊文犯3 人以上共同詐欺取財罪 刑（即如原判決附表〈下稱附表〉一編號1 所示）；另維持 第一審關於論處上訴人犯3 人以上共同詐欺取財罪刑（即如 附表一編號2 所示）部分之判決，駁回上訴人此部分在第二 審之上訴。
三、查原判決係採取上訴人在歷審中之自白，佐以卷內與其自白 相符之如附表一「證據欄」所示證據資料，依法認定上訴人 有其事實欄一所載犯行，已載敘其所憑之證據及憑以認定之 理由；並就所採取之證據，如何認有證據能力，亦載敘所憑 之依據。所為論斷，核無悖於論理法則與經驗法則，且俱有 卷內證據資料可資覆按，自不容任意指為違法。又原判決並 未採取上訴人在警詢中之供詞作為判決依據。而稽之卷內資 料，原判決所採取之供述證據及非供述證據，已分別於審判 程序予以提示、告以要旨，而依法踐行調查程序。上訴人除 就臺灣桃園地方檢察署108年度他字第2581號（下稱他字第2 581號）卷第25頁之編號6刑案現場照片「說明」欄所載：從 忠愛、嘉富路口「下」車離開乙節，主張：記載錯誤，應修 正為「上」車離開；及同署108年度偵字第12812號（下稱偵 字第12812 號）卷第83至85頁之編號17至22刑案現場蒐證照 片所載攝影地點，均記載「大園區」忠愛路3 段與嘉富路口 等語，主張：記載錯誤，應為「觀音區」云云外，對原判決 所採之供述證據及非供述證據之證據能力並未爭執，均表示 「沒有意見」。且稽之卷內資料，上開他字第2581號卷第25
頁之編號6 照片「說明」欄雖記載：嫌犯搭乘計程車，「下 」車離開等詞，但其後編號9 照片下方之「說明」欄則記載 ：犯嫌離開所搭乘之計程車等旨，則上開關於「下車」之記 載，顯係「上車」之誤植；至偵字第12812 號卷第83至85頁 編號17至22照片關於「大園區」之記載，實際地點應為「觀 音區」忠愛路3 段與嘉富路口之誤，惟此項誤寫於判決之結 果均無影響，自不得執以指摘，以資為適法之第三審上訴理 由。上訴意旨仍執前詞，泛指上述各項證據資料，或與事實 不符，或係違背法定程序而取得之證據，其證據能力顯有疑 義云云，係持憑己見，對原審採證認事及於判決結果無影響 之枝節事項，任意指摘為違法，洵非上訴第三審之適法理由 。
四、按刑之量定，屬事實審法院得依職權裁量之事項。查原判決 已以上訴人之責任為基礎，就前揭撤銷改判部分，審酌上訴 人正值青年，不循正途，而擔任詐欺集團之「車手」，依指 示領取詐得之款項，危害社會治安、金融交易安全及告訴人 李德城權益之惡性，但其非策劃及主導者，實際犯罪所得僅 新臺幣1,000 元，兼衡其品行、生活狀況、智識程度，及犯 罪之動機、目的、手段、角色分工、犯後坦認犯行，並已由 其親屬出面與李德城成立調解與賠償之態度等一切情狀，而 為量刑；另就上揭維持部分，認第一審判決依刑法第57條所 列各款事項，審酌各情而為量刑，所量處之刑，尚屬妥適， 而予維持，經核於法均無不合。另稽之卷內資料，原審早於 民國109 年11月25日即本案宣判前，已取得上訴人委託親屬 與李德城，於同年月19日在臺灣桃園地方法院中壢簡易庭成 立調解之筆錄附卷（見原審卷第99頁），且併予審酌而據為 有利上訴人之量刑基礎。上訴意旨猶置原判決之論敘於不顧 ，謂：伊於原審宣判期日（即同年12月10日）到庭，始提出 上開調解筆錄影本，此節原審於量刑時未及斟酌，卻在判決 內載稱已為審酌，係有違誤云云，顯有誤會。上訴意旨另謂 ：被害人李林英，於審理中未曾到庭，伊復無其聯絡方式， 實非伊無意與該被害人達成和解，原審量刑太重云云，亦係 持憑己見，對原審量刑職權之適法行使，任意指摘，難謂已 符合首揭法定上訴要件。
五、綜上，本件上訴人之上訴，違背法律上之程式，應予駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。中 華 民 國 110 年 3 月 24 日
刑事第五庭審判長法 官 吳 信 銘
法 官 梁 宏 哲
法 官 林 英 志
法 官 蔡 廣 昇
法 官 何 菁 莪
本件正本證明與原本無異
書記官
中 華 民 國 110 年 4 月 7 日