最高法院民事判決 110年度台上字第441號
上 訴 人 邱家平
訴訟代理人 黃暖琇律師
被 上訴 人 邱建一
邱建二
上列當事人間請求履行契約事件，上訴人對於中華民國109年3月
25日臺灣高等法院第二審判決（109 年度重上字第29號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
第三審訴訟費用由上訴人負擔。
理 由
一、本件上訴人主張：被繼承人魏春蓮於民國106年0月00日死亡 ，遺有如第一審判決附表（下稱附表）1、2所示遺產（下稱 系爭遺產），被上訴人2 人為其繼承人，伊為魏春蓮長孫（ 按係被上訴人邱建一之子），魏春蓮生前多次表明欲將部分 財產贈與伊，被上訴人遂於同年7月4日協議將系爭遺產5 分 之1 分配予伊（下稱系爭協議），系爭遺產為被上訴人公同 共有，惟怠於行使請求分割遺產之權利，伊得代位請求被上 訴人分割系爭遺產後，移轉系爭遺產5分之1予伊等情。爰依 民法第242 條、系爭協議約定，求為命被上訴人將系爭遺產 按附表3所示方法分割後，將附表1所示不動產，各移轉其所 有權應有部分10分之1予伊，及按附表4「分配予原告方法」 欄所示方法給付股票予伊，另各給付新臺幣（下同）215 萬 7,891 元予伊之判決（上訴人先位之訴及辦理繼承登記部分 ，業經第一審判決敗訴確定，非本院審理範圍，不予贅述） 。
二、被上訴人邱建一（下稱邱建一）認諾上訴人之請求；被上訴 人邱建二（下稱邱建二）則以：兩造間未成立系爭協議之契 約關係，上訴人之請求，為無理由等詞，資為抗辯。三、原審審理結果，以：
㈠魏春蓮於106年0月00日死亡，留有系爭遺產，被上訴人為魏 春蓮之全體繼承人，上訴人係魏春蓮之長孫，為兩造所不爭 執，上訴人係以兩造於106年7月4日成立系爭協議，即106年 7月4日、同年月18日、同年8月3日討論結果之文件（下稱系 爭協議之文件），本於該遺產之協議而為本案之請求，則就 被上訴人須合一確定，邱建一雖認諾上訴人之請求，然屬不 利於邱建二之行為，依民事訴訟法第56條第1項第1款後段規 定，對被上訴人全體不生效力。
㈡上訴人就其主張，固以系爭協議影本為證，然其自陳：伊與
被上訴人於106 年7月4日就系爭遺產分配進行討論後，於同 年7 月18日、8月3日再次討論，惟最後仍未談成，系爭協議 之文件是伊舅公魏根本介入協議，要求邱建二寫下之前與邱 建一談論如何分配之結果，再由魏根本傳給伊等語；但證人 魏根本否認有看過系爭協議，並證稱魏春蓮過世後，雙方談 到不歡而散，邱建二在106 年11月13日後有用通訊軟體將其 手寫內容之書面內容傳給伊等語，足證邱建二並無傳遞上訴 人所主張系爭協議之文件予魏根本或上訴人及邱建一，再細 繹邱建二上開手寫內容及其附註已載明：此為提議書非正式 協定等情綜合以觀，足證兩造3 人就系爭遺產如何分配，雖 從106 年7月4日開始討論，但無法達成共識，始於嗣後數度 繼續討論，惟最後仍未達成意思表示之合致，自難謂兩造於 106年7月4日就系爭遺產已達成協議。
㈢再查，兩造共同開啟魏春蓮之保險箱，並處分該保險箱內部 分動產，及辦理魏春蓮之除戶登記與系爭遺產之繼承登記等 事宜，均無法推論兩造間即有系爭協議之契約關係存在。上 訴人亦未能舉出其他證據，證明兩造間有系爭協議之契約關 係存在，上訴人依民法第242 條、系爭協議約定，代位被上 訴人提起本件訴訟，訴請被上訴人按系爭協議內容移轉系爭 遺產應有部分5分之1予伊及給付股票暨各應給付伊215萬7,8 91元，皆屬無據等詞，並敘明上訴人其餘主張及聲明證據無 須再予審酌之理由，因而維持第一審所為上訴人敗訴之判決 ，駁回其上訴。
四、本院之判斷：
按取捨證據、認定事實屬事實審法院之職權，若其取捨、認 定不違背法令，即不許任意指摘其採證或認定不當，以為上 訴第三審理由。又當事人互相表示意思一致者，無論其為明 示或默示，契約即為成立，為民法第153 條所明定，故契約 之成立，究以契約當事人就意思表示互為合致，始有契約成 立可言。本件原審本於採證認事及解釋契約之職權行使，業 於判決理由中說明，兩造就系爭遺產係於106 年7月4日開始 討論，就系爭遺產究竟如何分配、找補及移轉方式均無共識 ，尚非兩造終局確認之協議結果，嗣仍持續商議，實難認兩 造於106 年7月4日就系爭遺產之分配，已成立系爭協議之契 約法律關係，因而為上訴人不利之判決，於法洵無違誤。上 訴論旨，猶截取兩造片段之協議內容及過程，謂兩造於 106 年7月4日已成立協議，求予廢棄原審判決，係就原審證據取 捨及事實認定，指摘原判決不當，聲明廢棄，非有理由。五、據上論結，本件上訴為無理由。依民事訴訟法第481條、第4 49條第1項、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 110 年 1 月 20 日
最高法院民事第八庭
審判長法官 魏 大 喨
法官 李 寶 堂
法官 李 文 賢
法官 林 玉 珮
法官 謝 說 容
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 110 年 2 月 2 日