臺灣宜蘭地方法院民事判決 109年度訴字第561號
原 告 京城商業銀行股份有限公司
法定代理人 戴誠志
訴訟代理人 蔡宜璋
被 告 韓銘炎
上列當事人間塗銷抵押權等事件，本院於民國110年1月21日言詞
辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、原告起訴主張：緣訴外人韓水盛尚積欠原告新臺幣（下同） 1,083,699元之本金及利息未清償，且原告已對韓水盛取得 執行名義。然韓水盛所有坐落宜蘭縣蘇澳鎮蘇市段000○000 地號土地（下稱系爭土地）曾於民國74年10月17日設定如附 表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予被告。估不論系爭抵 押權所擔保之債權是否存在，然因系爭抵押權擔保之債權請 求權登記日期為75年10月15日，至90年10月15日即已罹於15 年時效，且依民法第880條規定之5年除斥期間亦於95年10月 15日屆滿，故系爭抵押權應已消滅，則系爭抵押權登記仍繼 續存在，即對所有權人之所有權行使造成妨害。爰依民法第 242條、第767條第1項中段規定代位韓水盛提起本訴，並聲 明：被告應將系爭抵押權登記予以塗銷。
二、被告則以：當初是因為韓水盛向伊借款60萬元，始設定系爭 抵押權，但韓水盛迄今均未清償借款。因伊不懂法律，所以 都沒有實行系爭抵押權，伊認為這是韓水盛的事情等語，資 為抗辯。並聲明：原告之訴駁回。
三、原告主張系爭土地為其債務人韓水盛所有，並設定系爭抵押 權予被告等情，業據原告提出土地登記謄本、債權憑證等件 影本為據（見本院卷第15至20頁），並有宜蘭縣羅東地政事 務所109年11月27日羅地資字第1090011128號函暨所附土地 登記簿謄本在卷可按（見本院卷第37至47頁），且為被告所 不爭執，自堪信為真實。
四、按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可 行使起算；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅 ，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權 者，其抵押權消滅，民法第125條、第128條前段、第880條 分別定有明文。經查：
（一）普通抵押權從屬於債權，其所擔保者僅係過去或現在發生
之債權，並不及於將來預定之債權之性質觀之，雖其抵押 權存續期間之約定與登記為「不定期限」，在法律上原不 具任何意義，不影響其為普通抵押權之性質（最高法院95 年度台上字第1783號判決意旨參照）。查本院依職權向宜 蘭縣羅東地政事務所調取系爭抵押權設定登記資料，因已 逾保存年限，而依土地登記規則第19條之規定予以銷毀， 而無法提供，有該地政事務所前開函文可參，然依系爭土 地謄本所載，系爭抵押權為普通抵押權而非最高限額抵押 權，再參以系爭抵押權約定之清償日期為75年10月15日， 依抵押權從屬性之原則，系爭抵押權成立以所擔保之債權 存在為前提，則所擔保之債權於設定登記時縱使存在，然 該債權請求權迄90年10月15日已罹於15年之消滅時效，且 被告於本院審理時自承並未行使系爭抵押權（見本院卷第 54頁），揆諸前揭規定，系爭抵押權迄95年10月15日業已 消滅。
（二）按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之 。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權 之虞者，得請求防止之。債務人怠於行使其權利時，債權 人因保全債權，得以自己之名義，行使其權利。但專屬於 債務人本身者，不在此限。民法第767條、第242條定有明 文。查原告為韓水盛之債權人，已認定如前，而韓水盛所 有之系爭土地上經設定系爭抵押權予被告，然系爭抵押權 應已消滅，韓水盛卻未請求塗銷，對其就系爭土地所有權 之圓滿狀態，自屬有所妨害。原告依前開規定代位韓水盛 請求被告塗銷系爭抵押權，為有理由。
五、綜上所述，本件系爭抵押權既已歸於消滅而不存在，原告代 位韓水盛請求被告塗銷系爭抵押權，即屬於法有據，應予准 許。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 110 年 2 月 9 日
民事庭法 官 許婉芳
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 110 年 2 月 9 日
書記官 鄒明家
附表：
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│編│種類│土地坐落 │面積 │
│號│ │ │（平方公尺）│
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│ 1│土地│宜蘭縣蘇澳鎮蘇市段000地號 │121.94 │
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│ 2│土地│宜蘭縣蘇澳鎮蘇市段00000地號 │0.92 │
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│抵押權登記內容： │
│一、收件年期：74年 │
│二、登記日期：74年10月17日 │
│三、字號：羅字第010183號 │
│四、權利人：韓銘炎 │
│五、債權額比例：全部1分之1 │
│六、擔保債權總金額：新臺幣600,000元正 │
│七、存續期間：自74年10月16日至75年10月15日 │
│八、清償日期：75年10月15日 │
│九、利息（率）：無 │
│十、遲延利息（率）：無 │
│十一、違約金：無 │
│十二、債務人及債務額比例：韓水盛 │
│十三、權利標的：所有權 │
│十四、設定權利範圍：2分之1 │
│十五、證明書字號：羅地字第003834號 │
│十六、設定義務人：韓水盛 │
│十七、共同擔保地號：蘇市段370、370-1 │
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