臺灣嘉義地方法院刑事判決
109年度訴字第384號
公 訴 人 臺灣嘉義地方檢察署檢察官
被 告 李桂霖
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
9年度偵字第1252號、109年度毒偵字第484號），本院判決如下
：
主 文
本件公訴不受理。
理 由
一、公訴意旨略以：被告甲○○基於施用第二級毒品甲基安非他命 之犯意，於民國109年2月3日22時許，於停放在嘉義市○區○○ 路○○○路000巷○○路○○○○○○○○○○○○○○號碼000-0000號自用小客 車上，以將甲基安非他命放置於玻璃球內，以火燒烤使成煙 霧後，再以口、鼻吸食該煙霧之方式施用甲基安非他命1次 。嗣警因欲拘提乙○○而攔盤上開車輛後，始查知上情。因認 被告涉犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品 罪嫌。
二、起訴之程序違背規定者，應諭知不受理之判決，刑事訴訟法 第303條第1款定有明文。此所稱起訴之程序違背規定，係指 檢察官提起公訴之訴訟行為於程序上有違法律之規定而言。 而提起公訴之訴訟行為是否於程序上有違法律規定，原則上 ，固是以起訴時所存在之事項及法律規定為判斷，惟檢察官 起訴後始發生之情事變更事由，致法院不能為實體審理及判 決，亦屬「起訴之程序違背規定」（最高法院109年度台上 字第3826號判決參照）；查：
㈠被告因施用第二級毒品犯行，經檢察官於109年6月19日起訴 繫屬於本院，有收文章戳可參，起訴後之毒品危害防制條例 修正公布第20條、第23條等條文，並增訂第35條之1，自同 年7月15日施行生效。此次修正乃考量施用毒品者具「病患 性犯人」之特質，為能放寬觀察、勒戒或強制戒治制度之適 用時機（立法理由參照），修正毒品危害防制條例第20條第 3項規定：「依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢 釋放後，3年後再犯第10條之罪者，適用前2項之規定」。同 條例第23條第2項規定：「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢 釋放後，3年內再犯第10條之罪者，檢察官或少年法院（地 方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理」。上開新修 正規定，將施用第一級、第二級毒品再犯之追訴標準，由觀
察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後5年內改為3年內；且該 「3年後再犯」，只要本次再犯（不論修正施行前、後）距 最近一次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放，已逾3年者 ，即該當而應再令觀察勒戒，不因其間是否另犯第10條之罪 經起訴、判刑或執行而受影響，俾落實此次寬厚刑事政策之 變革（最高法院109年度台上大字第3826號裁定參照）；倘 被告被訴施用毒品犯行，距最近一次觀察勒戒或強制戒治執 行完畢釋放出所，3年後再犯，於109年7月15日修正生效前 起訴繫屬至法院，裁判時已在109年7月15日修正生效後，起 訴繫屬時所依憑之修正前規定，因起訴繫屬後法律修正之情 事變更，致法院應不能為實體審理及判決，依前開說明，亦 屬「起訴之程序違背規定」，應由法院依刑事訴訟法第303 條第1款規定，逕為不受理之判決。
㈡本案被告前因施用毒品案件，經本院以87年度毒聲字第591號 裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用傾向，經嘉義地檢署檢 察官以87年度少連偵字第124號及87年度偵字第7387號為不 起訴處分確定；復於88年間又因施用毒品案件，經本院以88 年度毒聲字第318號裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用傾 向，經本院以88年度毒聲字第455號裁定令強制戒治（起訴 部分經判決處有期徒刑3月），於89年3月25日戒治期滿；再 於89年間因施用毒品案件，經起訴並戒治，於92年7月3日期 滿，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參。被告本案被 訴再犯施用第二級毒品甲基安非他命犯行，係於109年2月3 日22時許，為最近一次觀察、勒戒執行完畢3年後再犯，依 前開說明，檢察官依修正後規定，本得視個案情形，裁量「 附命完成戒癮治療緩起訴處分」，或裁量向法院聲請觀察、 勒戒，不得逕行起訴，縱已起訴，亦不得為實體審判。檢察 官在修法前起訴，然於審判中修法生效後，起訴繫屬後法律 修正之情事變更，致法院應不能為實體審理及判決，其起訴 程序違背規定，且法院無從替代檢察官為附命完成戒癮治療 緩起訴處分之裁量處遇，該程序違背規定之瑕疵，無從於審 判中補正，應依刑事訴訟法第303條第1款為適法之程序判決 ，爰不經言詞辯論，逕為諭知不受理之判決。
三、依刑事訴訟法第303條第1款、第307條，判決如主文。本案經檢察官侯德人提起公訴，檢察官陳昱奉到庭執行職務。中 華 民 國 110 年 2 月 19 日 刑事第四庭 審判長法 官 陳仁智
法 官 康敏郎
法 官 沈芳伃
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 110 年 2 月 19 日 書記官 張簡純靜