臺灣雲林地方法院民事判決 109年度訴字第628號
原 告 廖家祥
廖子甄
共 同
訴訟代理人 許哲嘉律師
賴昭彤律師
被 告 許書豪
上列當事人間請求塗銷土地抵押權登記等事件，本院於民國110
年1 月7 日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將原告廖家祥、廖子甄所有坐落雲林縣○○鄉○○段○○○○○○○○○○○地號土地，由雲林縣臺西地政事務所以雲西地字第０００００八號收件，於民國八十四年一月五日登記，設定權利範圍二分之一，存續期間自民國八十四年一月四日至八十九年一月四日，擔保債權總金額新臺幣陸佰萬元之抵押權設定登記辦理繼承登記後，予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386 條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而 為判決。
二、原告起訴主張：原告係於民國109 年8 月27日以買賣為登記 原因，移轉取得坐落雲林縣○○鄉○○段000000○0000地號 土地，權利範圍均各4 分之1 （下稱系爭土地）之所有權。 而原告之父即訴外人廖永富即廖富順前向被告之被繼承人許 擇龍借款新臺幣（下同）150 萬元，並以系爭土地設定權利 範圍2 分之1 ，擔保債權600 萬元之抵押權予許擇龍（下稱 系爭抵押權），存續期間自民國84年1 月4 日至89年1 月4 日止，清償日期為89年1 月4 日。廖永富即廖富順於84年7 月間已向許擇龍清償上開150 萬元借款債權，但因許擇龍遲 未辦理系爭抵押權之塗銷，系爭抵押權迄今尚未塗銷。況且 系爭抵押權所擔保之債權，自約定清償日期即89年1 月4 日 ，因15年間不行使而消滅，而被告未於時效完成後5 年間以 前實行系爭抵押權，系爭抵押權亦已因除斥期間經過而歸於 消滅。又許擇龍已於90年11月27日死亡，被告為其限定繼承 人，系爭抵押權自由被告繼承取得，但迄今尚未辦理繼承登 記。依民法第759 條規定，被告應先辦理系爭抵押權之繼承 登記後，始得塗銷登記，而系爭抵押權既已因清償或除斥期 間經過而消滅，原告本於所有權人地位，得請求塗銷系爭抵 押權之設定登記，爰依民法第767 條第1 項中段規定，提起
本件訴訟等語。並聲明：如主文第1 項所示。
三、被告未於言詞辯期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。四、得心證之理由：
㈠、原告主張其所有之系爭土地，曾設定系爭抵押權，系爭抵押 權之存續期間自84年1 月4 日至89年1 月4 日，清償日期為 89年1 月4 日；廖永富即廖富順於84年7 月間已向許擇龍清 償系爭抵押權所擔保之150 萬元借款債權；系爭抵押權人許 擇龍已於90年11月27日死亡，其繼承人劉玉琳即劉玉英、許 書銘、許書華均拋棄繼承，被告聲請限定繼承，而為許擇龍 之繼承人，並尚未就系爭抵押權辦理繼承登記等情，業據原 告提出系爭土地之登記謄本、繼承系統表、戶籍謄本、本院 109 年11月12日雲院忠家馨決91繼字第1090000013號函等件 為證，而被告已於相當時期受合法之通知，然均未於言詞辯 論期日到場爭執，亦未提出書狀或證據資料以供本院審酌， 依民事訴訟法第280 條第3 項準用第1 項規定，視同自認該 事實，是原告上開主張堪信為真實。
㈡、且按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權 可行使時起算；抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消 滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5 年間不實行其抵押權 者，其抵押權消滅，民法第125 條前段、第128 條前段、民 法第880 條分別定有明文。查系爭抵押權登記之存續期間自 84年1 月4 日起至89年1 月4 日，清償日期為89年1 月4 日 ，揆之前揭規定，則其所擔保之債權請求權應至104 年1 月 4 日即已因時效而消滅，故系爭抵押權亦因所擔保債權時效 完成後5 年間，即至109 年1 月4 日止未實行而消滅，足堪 認定。
㈢、再按因繼承於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得 處分其物權；所有人對於對於妨害其所有權者，得請求除去 之，民法第759 條、第767 條第1 項中段分別定有明文。查 被告依法繼承系爭抵押權，已如前認定，而系爭土地上現仍 存有系爭抵押權登記，然系爭抵押權既已消滅如前所述，則 系爭抵押權登記自屬對於原告所有權之妨害，原告本於所有 權人之地位，自得請求被告塗銷系爭抵押權登記；又塗銷系 爭抵押權登記為處分行為，被告繼承取得系爭抵押權，應先 辦理系爭抵押權繼承登記，始得為塗銷登記。是原告一併請 求被告就系爭抵押權辦理繼承登記，再辦理塗銷系爭抵押權 登記，係屬有理，應予准許。
五、綜上所述，原告依民法第767 條第1 項中段規定，請求被告 就系爭抵押權辦理繼承登記後，塗銷系爭抵押權之設定登記 ，為有理由，應予准許。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法，核不影響本件 結論，爰不一一論述。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 110 年 1 月 21 日
民事第一庭 法 官 吳福森
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後廿日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 110 年 1 月 21 日
書記官 程尹鈴