臺灣高雄地方法院民事判決 109年度訴字第1085號
原 告 蔡登雄
黃蔡蓮壁
共 同
訴訟代理人 范仲良律師
被 告 梁瑜芳（即梁基成之繼承人）
梁茗寓（原名：梁瓊文，即梁基成之繼承人）
梁智閔
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國109年11月
30日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、確認如附表所示之抵押權不存在。
二、被告應將第一項抵押權，於辦理繼承登記後予以塗銷。三、訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序方面：本件被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場 ，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，依原告之聲請， 由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告主張：原告共有之高雄市○○區○○段000000地號土地 上，存有如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權），考量系 爭抵押權登記之清償日期為71年9月29 日，則系爭抵押權擔 保債權之請求權，應已罹於15年之消滅時效，是抵押權人於 前開時效消滅完成後5 年間既未行使抵押權，當認系爭抵押 權已消滅，是被告既自被繼承人梁基成繼承系爭抵押權，而 未辦理繼承登記，兩造就系爭抵押權存否猶有爭議，應得提 起確認訴訟予以確認，並得依民法第767 條請求被告於就系 爭抵押權為繼承登記後予以塗銷，並聲明：㈠、確認系爭抵 押權不存在。㈡、被告應就系爭抵押權辦理繼承登記後予以 塗銷。
二、本件被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，亦未提出 書狀作何聲明或陳述。
三、得心證之理由：
㈠、按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益 者，不得提起之，民事訴訟法第247 條第1 項前段定有明文 。該條所謂「即受確認判決之法律上利益」，係指因法律關 係之存否不明確，致原告私法上之地位有受侵害之危險，而
此項危險得以對於被告之確認判決除去之者而言（最高法院 98年度台上字第2277號民事判決意旨參照）。經查，原告為 系爭不動產之所有權人，有公務用謄本附卷可稽（見本院10 9年度審訴字第526號卷【下稱審訴卷】第49頁至第51頁）， 而系爭抵押權既屬系爭不動產所具之負擔，則其存否，將影 響原告就系爭不動產之使用、收益、處分，堪認原告於私法 上之地位確實有受侵害之危險，然得藉由確認判決除去之， 是原告提起確認系爭抵押權不存在之訴，具確認利益，當予 准許。
㈡、按請求權，因15年間不行使而消滅。又按以抵押權擔保之債 權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完 成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。民法第125 條、第880 條分別定有明文。系爭抵押權登記之清償日期為 71年9月29日，可認被繼承人梁基成於71年9月29日就可向債 務人朱金福為債權請求，梁基成於92年11月17日死亡（見審 訴卷第83頁），然屬梁基成繼承人之被告均未提出中斷時效 之相關證明，當認該債權所生之請求權至遲於86 年9月30日 就已罹於時效，系爭抵押權之抵押權人復未於時效完成後之 5年內實行其抵押權，依民法第880條規定，系爭抵押權實已 消滅，故原告請求確認系爭抵押權不存在，洵屬有據。㈢、又依民法第759 條規定，因繼承於登記前已取得不動產物權 者，應經登記，始得處分其物權。本件被告既為梁基成之繼 承人，有梁基成之除戶謄本、繼承系統表、臺灣臺北地方法 院家事庭回函、財政部臺北國稅局函文在卷可參（見審訴卷 第83頁至第87頁、第93頁、本院卷第27頁至第62頁），被告 既因繼承取得系爭抵押權而為抵押權人，自應就該抵押權先 辦理繼承登記，始得准許為塗銷登記，是原告請求被告應就 系爭抵押權辦理繼承登記後予以塗銷，亦屬有據。四、綜上所述，原告請求確認系爭抵押權不存在，並依民法第76 7條規定，請求被告應將系爭抵押權於辦理繼承登記後予以 塗銷，均有理由，應予准許。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第2 項。中 華 民 國 109 年 12 月 29 日
民事第一庭法 官 葉晨暘
【附表】
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│編│不動產坐落 │ 面積 │權利範圍 │
│ ├───┬────┬────┬───────┤ │ │
│號│縣 市│鄉鎮市區│段/ 小段│地號/ 建號 │（平方公尺）│ │
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│1 │高雄市│鳳山區 │五甲段 │0279-0039地號 │6.00 │蔡登雄6分之5 │
│ │ │ │ │ │ │黃蔡連壁6分之1│
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│備│附表之抵押權設定內容如下： │
│註│（見審訴卷第49至51頁） │
│ │(一)、權利種類：普通抵押權。 │
│ │(二)、收件字號：鳳登字第019170號。 │
│ │(三)、登記日期：70年12月28日。 │
│ │(四)、權利人：梁基成。 │
│ │(五)、債權額比例：全部。 │
│ │(六)、擔保債權總金額：200萬元 。 │
│ │(七)、存續期間：自70年09月30日至71年09月29日。 │
│ │(八)、清償日期：71年09月29日。 │
│ │(九)、違約金：依照契約約定。 │
│ │(十)、債務人及債務比例：朱金福。 │
│ │(十一)、權利標的：所有權。 │
│ │(十二)、標的登記次序：0002、0003。 │
│ │(十三)、設定權利範圍：100分之15。 │
│ │(十四)、證明書字號：070鳳字第010573號 。 │
│ │(十五)、設定義務人：朱金福。 │
│ │(十六)、共同擔保地號：五甲段0279-0039、0279-0041號。 │
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以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 109 年 12 月 29 日
書記官 秦富潔