臺灣臺南地方法院刑事判決
109年度訴字第761號
公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 賴晉廷
指定辯護人 本院公設辯護人林宜靜
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
9年度偵字第9370號、第10033號），本院判決如下：
主 文
賴晉廷犯如附表一所示之罪，各處如附表一「罪名、宣告刑及沒收」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑肆年參月。沒收部分併執行之。
事 實
一、賴晉廷前曾因施用毒品案件，經本院以106年度簡字第2049 號判決處有期徒刑3月，於民國106年11月23日易科罰金執行 完畢。詎猶不知悔改，明知甲基安非他命依其成癮性、濫用 性及對社會危害性，經毒品危害防制條例第2條規定為第二 級毒品，不得販賣、持有，竟仍基於販賣第二級毒品甲基安 非他命以牟利之犯意，以如附表一所示之方式聯繫毒品交易 事宜後，分別於如附表一所示之時間、地點，將如附表一所 示價格之甲基安非他命，販賣予附表一所示之對象（各次販 賣毒品之對象、交易時、地、毒品數量及價格、聯絡方式， 均詳如附表一），而以此方式牟利。嗣經警依法執行通訊監 察，於109年3月27日6時50分許，前往賴晉廷位於臺南市○○ 區○○里○○00號之1之住處執行搜索後，扣得如附表二所示之 行動電話2支，而查悉上情。
二、案經臺灣臺南地方檢察署檢察官指揮臺南市政府警察局第三 分局移送後偵查起訴。
理 由
壹、程序方面：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖 不符合同法第159條之1至第159條之4之規定，但經當事人於 審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作 成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或 辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之 情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同 意，刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文。
查，本件被告賴晉廷及其辯護人對於本判決所引用各項傳聞 證據均同意有證據能力（見本院卷第61頁），檢察官亦未於 言詞辯論終結前聲明異議，本院審酌各該證據取得過程並無 瑕疵，與待證事實具關聯性，證明力亦非明顯過低，以之作 為證據使用係屬適當，自均得採為認定事實之證據。二、至於本判決所引用之非供述證據部分，與本案均有關連性， 亦無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員以不法方式所取 得，依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，當有證據能力， 復於本院審理時依法提示調查，故上揭非供述證據均有證據 能力。
貳、實體方面：
一、認定事實所憑之證據及理由：
㈠上揭事實，業據被告於警詢、偵查及本院審理中均坦承不諱 ，核與證人駱智、徐培富、謝宗珉於警詢及偵查中之證述大 致相符。此外，並有車牌辨識系統ADB-7587號車行軌跡、LI NE通訊軟體暱稱「小富」帳號與暱稱「駱駝」帳號之對話紀 錄翻拍照片2張、LINE通訊軟體暱稱「鍪鍪」帳號與暱稱「 駱駝」帳號之對話紀錄翻拍照片48張、MESSENGER通訊軟體 暱稱「謝珉」帳號與暱稱「弘祥廷」帳號之對話紀錄翻拍照 片9張、臺南市政府警察局第三分局搜索扣押筆錄、扣押物 品目錄表各1份在卷可稽。此外，復有如附表二所示之三星 廠牌手機、OPPO廠牌手機各1支扣案可佐。被告上開任意性 自白核與事實相符，應堪採信。
㈡按毒品危害防制條例所規定之販賣毒品罪，雖未明示「營利 之意圖」為其犯罪構成要件，然「販賣」一語，在文義解釋 上當然已寓含有買賤賣貴並從中取利之意思存在，且從商業 交易原理與一般社會觀念而言，販賣行為在通常情形下，仍 係以牟取利益為其活動之主要誘因與目的。復衡以毒品之非 法交易向為政府查禁森嚴且重罰不寬貸之行為，此為一般民 眾普遍認知之事，倘非有利可圖，絕無平白甘冒被查緝重罰 之高度風險，而單純代無深切交情之人購買毒品之理；而販 賣毒品本非可公然為之，亦無公定價格，容易分裝並增減份 量，每次買賣之價量更可能隨時依雙方關係深淺、資力、需 求量、對行情之認知、來源是否充裕、查緝是否嚴緊、購買 者被查獲時供述購買對象之可能風險之評估等，而異其標準 ，非可一概論之，是販賣毒品之利得除被告坦承犯行且買賣 價、量俱臻明確外，委難察得其交易實情，然販賣者從價差 或量差中牟利之方式雖異，惟其販賣行為在意圖營利則屬同 一。故舉凡有償交易，除足以反證其確係另基於某種非圖利 本意之關係外，尚無從僅因未能查悉比較實際販入、售出毒
品之價、量，即遽認無營利之可能而阻卻販賣毒品犯行之追 訴。查，本件被告於如附表一所示時、地，與購毒者聯繫後 進行毒品交易，其行為外觀上已合於販賣毒品犯行之構成要 件。參以取得毒品之成本需費不貲，販毒之行為復極具風險 性，則被告在與購毒者無特別深厚或親密之交情下，自無同 價、量轉讓毒品自負風險之理。況被告於本院審理中自承販 賣毒品係賺取少量毒品供己施用等語（見本院卷第151頁） ，堪認被告所為如附表一所示之販賣第二級毒品之犯行，無 非係欲藉以從中賺取量差，主觀上確有藉販賣第二級毒品營 利之不法意圖。
㈢綜上，本件事證明確，被告上開犯行，洵堪認定，應依法論 科。
二、論罪科刑：
㈠新舊法比較：被告行為後，毒品危害防制條例第4條第2項之 規定於109年1月15日修正公布，同年7月15日施行。該次修 正後，販賣第二級毒品罪之構成要件雖均未變更，但販賣第 二級毒品罪之法定刑由原定之「無期徒刑或7年以上有期徒 刑，得併科1,000萬元以下罰金」，修正為「無期徒刑或10 年以上有期徒刑，得併科1,500萬元以下罰金」；另修正前 毒品危害防制條例第17條第2項規定「犯第4條至第8條之罪 於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。」、修正後同條項規 定「犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減 輕其刑。」。則修正後毒品危害防制條例第4條第2項之規定 已提高有期徒刑、罰金刑之最高刑度，且修正後毒品危害防 制條例第17條第2項規定須限於偵查及歷次審判中均自白者 ，始可減輕其刑，經比較修正前後規定，以修正前之規定較 有利於被告，依刑法第2條第1項前段規定，自應適用被告行 為時即修正前毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項 之規定。
㈡核被告於附表一之所為，均係犯修正前毒品危害防制條例第4 條第2項販賣第二級毒品罪。被告各次販賣第二級毒品前持 有該毒品之低度行為，應為其販賣第二級毒品之高度行為所 吸收，均不另論罪。被告所犯如附表所示8罪，犯意各別， 行為互殊，應予分論併罰。
㈢刑之加重減輕事由：
⒈被告有如事實欄所載論罪科刑及執行完畢之紀錄，有臺灣 高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其受徒刑之執行完畢 後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之各罪，均為累犯， 除法定最重本刑無期徒刑依法不得加重外，爰各依刑法第 47條第1項規定加重其刑。至司法院釋字第775號解釋，依
解釋文及理由之意旨，係指構成累犯者，不分情節，一律 加重最低本刑，於不符合刑法第59條所定要件之情形下， 致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，不符 罪刑相當原則、比例原則。於此範圍內，在修正前，為避 免發生上述罪刑不相當之情形，法院就該個案應裁量是否 加重最低本刑；依此，該解釋係指個案應量處最低法定刑 、又無法適用刑法第59條在內減輕規定之情形，法院應依 此解釋意旨裁量不予加重最低本刑（最高法院108年度台 上字第338號判決意旨參照）。查，本件依被告構成累犯 及犯罪之情節，並無上開情事，除無期徒刑外，均仍有累 犯加重其刑規定之適用，併此敘明。
⒉被告就附表一所示之犯行，於警詢、偵查及本院審理中均 自白犯行，有其警詢、偵查及本院審判筆錄在卷可稽，均 應依修正前毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其 刑。其刑有加減，爰依法先加後減之。
⒊按毒品危害防制條例第17條第1項規定：「犯第4條至第8條 、第10條或第11條之罪，供出毒品來源，因而查獲其他正 犯或共犯者，減輕或免除其刑。」是依本條項減輕或免除 其刑之要件，必須供出毒品來源，並因而查獲其他正犯或 共犯者，始有該項規定之適用（最高法院95年度台上字第 545號判決意旨參照）。查，本件並無因被告之供述因而 查獲其毒品來源之情形，有臺灣臺南地方檢察署109年7月 21日南檢文道109偵9370字第1099046859號函、臺南市政 府警察局第三分局109年7月28日南市警三偵字第10903633 71號函、本院公務電話紀錄各1份在卷可憑（見本院卷第6 7、73、91頁）。故本件尚無毒品危害防制條例第17條第1 項規定之適用，不得依該條項規定減輕其刑，併此敘明。 ㈣爰審酌被告自身染有施用毒品惡習，其明知毒品甲基安非他 命對於人之身心殘害甚鉅，有害於人之身體、健康、生命， 並造成施用者難以回歸生活常軌，竟仍販賣甲基安非他命予 他人施用，擴大毒品危害範圍，嚴重戕害國民身心健康及社 會風氣，敗壞社會治安，所為應予非難，兼衡其犯罪動機、 目的、手段、販賣毒品之對象人數、販賣次數、數量、販賣 毒品所得數額，暨其素行、高中畢業之智識程度、入監前在 工地工作、日薪新臺幣（下同）1,700元、未婚、無子女、 無需扶養他人之生活狀況等一切情狀，分別量處如附表一所 示之刑，並定其應執行之刑如主文所示，以資懲儆。三、沒收：
㈠按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，於全部或一部不 能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1
項前段、第3項定有明文。
⒈查，被告於附表一編號1至7所示販賣毒品所得之價金，為 其犯罪所得，均未經扣案，業據被告陳述在卷（見本院卷 第150頁），爰依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣 告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵 其價額。
⒉至附表一編號8所示販賣毒品之價金，被告尚未收取，業據 被告陳述在卷（見本院卷第150頁），應認被告尚無犯罪 所得，爰不予宣告沒收或追徵。
㈡次按犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2 項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否， 均沒收之，毒品危害防制條例第19條第1項定有明文。查， 扣案如附表二所示之三星廠牌、OPPO廠牌行動電話各1支為 被告所有，分別供被告所為附表一編號1至7、附表一編號8 所示各次毒品交易聯絡使用，業據被告供承在卷(見本院卷 第150頁)，爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定，宣告 沒收之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，判決如主文。本案經檢察官謝欣如提起公訴，檢察官陳冠霖到庭執行職務。中 華 民 國 109 年 12 月 10 日 刑事第一庭 審判長法 官 林臻嫻 法 官 陳 薇
法 官 高俊珊
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 林佩諭中 華 民 國 109 年 12 月 11 日附錄本案論罪科刑法條全文：
修正前毒品危害防制條例第4 條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5 年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1 年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一：賴晉廷販賣毒品一覽表
編號 交易對象 販賣時間 販賣地點 交易種類、數量及金額（新臺幣） 交易方式 罪名、宣告刑及沒收 1 駱智 109年1月8日22時許 臺南市學甲區慈興宮 甲基安非他命1 包 1,000元 自109年1月8日20時37分至21時58分止期間，駱智以LINE通訊軟體暱稱「駱駝」帳號與賴晉廷使用之LINE通訊軟體暱稱「鍪鍪」帳號，聯繫買賣甲基安非他命事宜後，於左揭時間、地點，賴晉廷將甲基安非他命1 包販賣與駱智，駱智將毒品價金交與賴晉廷。 賴晉廷販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年柒月。扣案如附表二編號1所示之物沒收。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 2 駱智 109年1月18日19時許 臺南市學甲區慈興宮 甲基安非他命1 包 1,000元 自109年1月18日12時52分至18時41分止期間，駱智以LINE通訊軟體暱稱「駱駝」帳號與賴晉廷使用之LINE通訊軟體暱稱「鍪鍪」帳號，聯繫買賣甲基安非他命事宜後，於左揭時間、地點，賴晉廷將甲基安非他命1 包販賣與駱智，駱智將毒品價金交與賴晉廷。 賴晉廷販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年柒月。扣案如附表二編號1所示之物沒收。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 3 駱智 109年1月28日18時40分許 臺南市學甲區慈興宮 甲基安非他命1 包 1,000元 自109年1月28日17時28分至18時24分止期間，駱智以LINE通訊軟體暱稱「駱駝」帳號與賴晉廷使用之LINE通訊軟體暱稱「鍪鍪」帳號，聯繫買賣甲基安非他命事宜後，於左揭時間、地點，賴晉廷將甲基安非他命1 包販賣與駱智，駱智將毒品價金交與賴晉廷。 賴晉廷販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年柒月。扣案如附表二編號1所示之物沒收。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 4 駱智 109年2月6日12時40分許 臺南市學甲區慈興宮 甲基安非他命1 包 1,000元 自109年2月6日12時6分至12時35分止期間，駱智以LINE通訊軟體暱稱「駱駝」帳號與賴晉廷使用之LINE通訊軟體暱稱「鍪鍪」帳號，聯繫買賣甲基安非他命事宜後，於左揭時間、地點，賴晉廷將甲基安非他命1 包販賣與駱智，駱智將毒品價金交與賴晉廷。 賴晉廷販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年柒月。扣案如附表二編號1所示之物沒收。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 5 駱智 109年3月2日10時許 臺南市學甲區慈興宮 甲基安非他命1 包 1,000元 自109年3月2日9時52分至10時49分止期間，駱智以LINE通訊軟體暱稱「駱駝」帳號與賴晉廷使用之LINE通訊軟體暱稱「鍪鍪」帳號，聯繫買賣甲基安非他命事宜後，於左揭時間、地點，賴晉廷將甲基安非他命1 包販賣與駱智，駱智將毒品價金交與賴晉廷。 賴晉廷販賣第二級毒品，累犯，處有期徒參年柒月。扣案如附表二編號1所示之物沒收。未扣案犯罪所得新臺幣壹仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 6 駱智 徐培富 109年3月9日19時30分許 臺南市學甲區慈興宮 甲基安非他命1 包 13,000元 駱智與徐培富欲合資購買毒品，自109年3月9日7時37分至19時16分止期間，由駱智以LINE通訊軟體暱稱「駱駝」之帳號與賴晉廷使用之LINE通訊軟體暱稱「鍪鍪」帳號，聯繫有關買賣甲基安非他命事宜後，於左揭時間、地點，賴晉廷將甲基安非他命1 包販賣與駱智，並由駱智將毒品價金交與賴晉廷。 賴晉廷販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年捌月。扣案如附表二編號1所示之物沒收。未扣案犯罪所得新臺幣壹萬參仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 7 駱智 109年3月21日2時30分許 臺南市學甲區慈興宮某樹下 甲基安非他命1包 700元 自109年3月21日0時34分至2時18分止期間，駱智以LINE通訊軟體暱稱「駱駝」帳號與賴晉廷使用之LINE通訊軟體暱稱「鍪鍪」帳號，聯繫買賣甲基安非他命事宜後，於左揭時間、地點，賴晉廷將甲基安非他命1包販賣與駱智，駱智將毒品價金以代碼繳費方式交付賴晉廷。 賴晉廷販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年柒月。扣案如附表二編號1所示之物沒收。未扣案犯罪所得新臺幣柒佰元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 8 謝宗珉 109年1月16日18時52分 葛淶民宿(一樓車庫磚塊上) 甲基安非他命1 包 500元 於109年1月16日18時52分，謝宗珉以MESSENGER通訊軟體暱稱「謝珉」帳號與賴晉廷使用之MESSENGER通訊軟體暱稱「弘祥廷」帳號，聯繫買賣甲基安非他命事宜後，於左揭時間、地點，賴晉廷將甲基安非他命1包放在磚頭上，以此方式將毒品交付與謝宗珉，嗣謝宗珉再自行前往左揭地點拿取毒品，然謝宗珉尚未將毒品價金交付賴晉廷。 賴晉廷販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑參年柒月。扣案如附表二編號2所示之物沒收。
附表二：
編號 扣案物名稱 數量 所有人 備註 1 三星牌手機(黑色) (IMEI：000000000000000、000000000000000號) 1支 賴晉廷 臺南市警察局第三分局扣押物品目錄表編號2 （見警2卷第82頁） 2 OPPO牌手機(白色) (IMEI：000000000000000、000000000000000號) 1支 賴晉廷 臺南市警察局第三分局扣押物品目錄表編號4 （見警2卷第82頁）
【卷宗編號對照】： 1.臺南市政府警察局第三分局南市警三偵字第1080470619號偵查卷宗（警１卷） 2.臺南市政府警察局第三分局南市警三偵字第1090257190號偵查卷宗（警２卷） 3.臺南市政府警察局第三分局108年度他字第5019號偵查卷宗（警３卷） 4.臺灣臺南地方檢察署108年度他字第5019號偵查卷宗（偵１卷） 5.臺灣臺南地方檢察署109年度偵字第9370號偵查卷宗（偵２卷） 6.臺灣臺南地方檢察署109年度偵字第10033號偵查卷宗（偵３卷） 7.臺南地方法院109年度訴字第761號刑事卷宗（院卷）