臺灣臺北地方法院刑事判決
109年度簡上字第146號
上 訴 人
即 被 告 莊志堅
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服本院民國109年6
月30日109年度簡字第1594號第一審刑事簡易判決（聲請簡易判
決處刑案號：109年度偵字第10830號、109年度毒偵字第1810號
），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、莊志堅明知甲基安非他命為毒品危害防制條例所列管之第二 級毒品，未經許可，不得任意持有，於民國109年4月6日晚 間7至8時許間，在位於臺北市萬華區雙和街之某友人住所內 ，以玻璃球燒烤吸食煙霧方式，施用甲基安非他命1次後（ 此部分施用第二級毒品犯行，另經本院為不受理判決），於 次日（7日）下午2時50分許，在臺北市萬華區中華路2段與 西藏路交岔路口附近，基於持有第二級毒品甲基安非他命之 犯意，以1包甲基安非他命抵償新臺幣（下同）2,000元債務 之方式，自真實姓名年籍不詳綽號「小生」之人，取得甲基 安非他命5包而持有之（總毛重5.09公克，總淨重3.94公克 ，總驗餘淨重3.91公克）。嗣於該日下午3時42分許，在臺 北市○○區○○○路0段00號前經警盤查，扣得上開甲基安非他命 ，始查悉上情。
二、案經臺北市政府警察局萬華分局移送臺灣臺北地方檢察署檢 察官聲請簡易判決處刑。
理 由
壹、程序部分：
一、被告施用第二級毒品甲基安非他命之犯行，另經本院為不受 理判決，是本件審理範圍，僅限於被告於施用第二級毒品甲 基安非他命後，另行持有第二級毒品甲基安非他命之部分， 合先敘明。
二、本案認定事實所引用之文書證據，並無證據證明係公務員或 從事業務之人違背法定程式所取得，亦無刑事訴訟法第159 條之4之顯有不可信之情況與不得作為證據之情形。本院斟
酌本案卷內之證據並非非法取得，亦無證明力明顯過低之情 形，且經本院於審判期日依法進行證據之調查、辯論，被告 於訴訟上之程序權即已受保障，故前揭各該證據，均得採為 證據。另卷附現場照片，係以電子科技設備運作所留存之影 像紀錄，核非供述證據，不受傳聞法則之限制，且被告亦不 爭執，具有證據能力
貳、實體部分：
一、上開犯行業據被告坦認不諱（參偵卷第56頁、簡上卷第208 頁），且有自願受搜索同意書、搜索、扣押筆錄、扣押物品 目錄表、扣押物品收據、蒐證照片、扣押物品清單、臺北市 政府警察局109年北市鑑毒字第131號鑑定書等可資佐證（參 偵卷第21至24、32至38、88、92、93頁），足徵被告上開具 任意性之自白核與事實相符，可以採信。至被告雖一度辯稱 遭查扣之甲基安非他命係其施用後所剩餘者云云（參簡上卷 第100、101頁），已與其於偵訊中基於自由意識所為陳述相 左，堪認屬卸責之詞無訛，不足為採。從而，本件被告持有 第二級毒品之犯行事證明確，堪予認定，應依法論科。二、按行為人如意圖供己施用而持有毒品，並進而施用，則持有 毒品之低度行為，當然為高度之施用行為所吸收，不另論以 持有毒品罪；但行為人倘係基於其他原因而單純持有毒品， 其單純持有毒品之行為，與施用毒品間即無何關連，自無高 、低度行為之可言，應不生吸收之問題（最高法院94年度台 上字1039號判決意旨參照）。查依被告之供述，可知其於向 「小生」取得甲基安非他命5包後，尚未即施用，其係於取 得該5包甲基安非他命之前1日在友人住處施用甲基安非他命 ，足徵其持有第二級毒品之行為與施用第二級毒品之行為間 ，並無任何關連甚明，揆諸上開說明，自無吸收之關係。核 被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二 級毒品罪。
三、經查，原審認定被告罪證明確，而論以持有第二級毒品罪， 並審酌被告無視於政府所推動之禁毒政策，未經許可非法持 有本案第二級毒品，兼衡酌被告犯後坦承犯行，自陳高職畢 業之智識程度、持有毒品之數量，既其犯罪動機、目的、手 段、情節等一切情狀，爰引刑事訴訟法第449條第1項前段、 第3項、第450條第1項、第454條第2項，毒品危害防制條例 第11條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第47條第1 項、第41條第1項前段，就持有第二級毒品部分判處有期徒 刑3月，如易科罰金，以1,000元折算1日，並就扣案之甲基 安非他命5包含外包裝袋皆諭知沒收銷燬，認事用法俱無違 誤，並無何判決理由未備之違法，量刑亦屬妥適。被告提起
上訴，請求給予戒癮治療之機會云云，然查，被告係於施用 第二級毒品甲基安非他命後，再另行起意持有第二級毒品甲 基安非他命，雖被告施用第二級毒品之犯行因距前次觀察、 勒戒完畢釋放後已逾3年，無從對之論罪科刑（此部分已由 本院另為不受理判決），其持有第二級毒品之犯行自仍應論 罪科刑，是被告以上開理由提起上訴，為無理由，應予駁回 。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第368條條，判決如主文。
本案經檢察官江宇程聲請簡易判決處刑，檢察官趙維琦到庭執行職務。
中 華 民 國 109 年 12 月 28 日 刑事第四庭 審判長法 官 陳柏宇
法 官 黃鈺純
法 官 吳明蒼
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 周尚諭
中 華 民 國 109 年 12 月 28 日附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第11條第2項
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。