臺灣宜蘭地方法院行政訴訟判決 109年度簡字第17號
109年11月26日辯論終結
原 告 海軍一六八艦隊
代 表 人 賀紘璿
訴訟代理人 陳湘菱
兼送達代收
人
訴訟代理人 鄭登峰
邱秉謙
被 告 鄭子康
鄭淑慧
上列當事人間有關兵役事務事件，原告提起行政訴訟，本院判決
如下︰
主 文
被告應連帶給付原告新臺幣肆萬陸仟柒佰壹拾捌元及被告甲○○自民國一０九年十一月十一日起至清償日止；被告乙○○自民國一０九年十月十七日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
一、程序事項：本件因屬其他關於公法上財產關係之訴訟，其標 的之金額為新臺幣（下同）46,718元，係在40萬元以下，依 行政訴訟法第229條第1項第3款規定，應適用簡易程序，合 先敘明。
二、事實概要：被告甲○○於民國（下同）103年8月7日經核定 轉服專業志願士兵，依志願士兵服役條例第6條之規定，至 少應服役期4年，始可退伍而免賠償自核定起役之日起所受 領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）。惟被告甲○○因 其考核汰除因素，經人事評審會考核不適服現役，經國防部 海軍司令部以105年11月9日國海人管字第1050009848號令， 核定其自105年11月16日零時起不適服志願士兵退伍生效， 並依「志願士兵不適服現役賠償辦法」第2條、第3條規定， 被告甲○○應服法定役期48個月，尚餘法定役期20個月未服 ，核算其應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償所受領志 願士兵3個月待遇（本俸、加給）共46,718元。被告甲○○ 就上揭賠償款亦簽立保證書，並由被告乙○○（被告甲○○ 之母）擔任保證人，同意連帶負賠償責任。被告迄今仍未繳 款，且經原告催繳未果，故原告依行政契約及志願士兵不適
服現役賠償辦法之規定，提起本件給付之訴。
三、原告主張：被告甲○○於103年8月7日轉服志願役士兵，依 志願士兵服役條例第6條之規定，至少應服役期4年，始可退 伍而免賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇 （本俸、加給）。原訂被告甲○○107年8月6日退伍（見賠 償清冊法定役期退伍日期為107年8月7日），惟其因考核汰 除因素，經人事評審會考核不適服現役，於105年11月16日 核予退伍，其服役年限僅28個月，尚有20個月未服滿，自應 按其尚未受滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起 所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）計46,718元， 並由被告乙○○擔任其保證人，同意連帶負賠償責任。惟被 告迄今仍未繳款，經催繳未果，爰依志願士兵不適服現役賠 償辦法及行政契約之法律關係，請求被告應連帶賠償46,718 元及自起訴狀繕本送達之翌日起，按週年利率百分之五之利 息等情，並聲明求為如判決主文所示。
四、被告則以：被告同意原告之主張，並無意見等語。五、本院之判斷：
（一）按行政訴訟法第8條規定，人民與中央或地方機關間，因 公法上原因發生財產上之給付或請求作成行政處分以外之 其他非財產上之給付，得提起給付訴訟。因公法上契約發 生之給付，亦同。又按109年5月13日修正之志願士兵服役 條例第5之1條規定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上 以下、因個人因素一次受記大過二次以上、於核定起役之 日起三個月期滿後，經評審不適服志願士兵，或依陸海空 軍懲罰法所定於一年內累計記大過三次者，由國防部或各 司令部於三個月內，分別依下列規定辦理：一、未服滿現 役最少年限，且尚未完成兵役義務者：（一）應徵集服常 備兵現役之役齡男子，依兵役法第十六條第一項第一款所 定役期，直接轉服常備兵現役，期滿退伍。（二）應徵集 服替代役人員，尚未徵集入營者，應廢止原核定起役之處 分，並通知戶籍地直轄市、縣（市）政府依法辦理徵兵處 理；已徵集入營者，直接轉服替代役，期滿退役。（三） 停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常備兵現役年次前 之役齡男子，應廢止原核定起役之處分，依兵役法第二十 五條第三項規定，改徵集服替代役，期滿退役。（四）停 止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退伍。二、 未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者 ，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，解除召 集或退伍。（第2項）前項人員，未服滿志願士兵現役最 少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠
償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之 。（第3項）曾受志願士兵基礎訓練期間，得折算尚未完 成兵役義務之應服役期。」再按「有下列各款情形之一， 經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限 者，應予賠償：……三、於核定起役之日起三個月期滿後 ，因其他個人因素申請不適服現役。」、「有前條第一項 各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合 稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠 償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸 、加給）。未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計 單位，未滿一個月者不計。」、「（第1項）依前條應賠 償之金額，由權責機關或委任所屬機關（構）、部隊、學 校追繳之。賠償義務人應於接到追繳通知之次日起，三個 月內一次繳納全數賠償金額。（第2項）賠償義務人無法 一次繳納者，應於接到賠償通知之次日起，一個月內敘明 理由，向權責機關申請分期繳納」，志願士兵不適服現役 賠償辦法第2條第1項第3款、第3條、第4條第1項、第2項 亦有明文。而上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5 條之1第2項規定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之 本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原 則，自得適用。
（二）經查，原告主張被告甲○○於103年8月7日轉服志願役士 兵，依志願士兵服役條例第6條之規定，至少應服役期4年 ，始可退伍而免賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵 3個月待遇（本俸、加給）。原訂被告甲○○法定役期退 伍日期為107年8月7日，惟其因考核汰除因素，經人事評 審會考核不適服現役，於105年11月16日起核予退伍，其 服役年限僅28個月，尚有20個月未服滿，自應按其尚未受 滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之 志願士兵3個月待遇（本俸、加給）計46,718元（計算式 ：志願士兵三個月待遇*未服滿月數/應服役期月數），並 由被告乙○○擔任其保證人，同意連帶負賠償責任，迄今 仍未繳款，並經原告催繳未果等情。業據原告提出國防部 海軍司令部105年11月9日國海人管字第1050009848號令（ 賠償清冊見證物二）、未服滿服役年限退伍保證書（見證 物三）、歲入預算收繳憑單（即欠款紀錄）在卷可稽，且 被告甲○○、乙○○於言詞辯論當日亦均同意原告主張並 無意見，足認原告主張依志願士兵不適服現役賠償辦法第 3條之規定及行政契約關係，請求被告應連帶給付原告46, 718元，洵屬有據。
（三）按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之 給付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得 提起給付訴訟，行政訴訟法第8條第1項定有明文。而給付 無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告 而未為給付，自受催告時起，負遲延責任；其經債權人起 訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相 類之行為者，與催告有同一之效力；遲延之債務，以支付 金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息 ；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者， 週年利率為5％，併為民法第229條第2項、第233條第1項 前段、第203條所明定。故依前開法律規定，本件原告係 請求公法上金錢給付，得類推適用民法上關於金錢給付遲 延利息之法律規定，且因給付並無確定期限，故原告請求 被告甲○○自起訴狀繕本送達之翌日即109年11月11日起 至清償日止，被告乙○○自起訴狀繕本送達之翌日即109 年10月17日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利 息，即屬有據。
六、綜上所述，原告依兩造間之行政契約及志願士兵不適服現役 賠償辦法等法律關係，訴請被告應連帶給付46,718元，及被 告甲○○自109年11月11日起至清償日止；被告乙○○自109 年10月17日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息 ，為有理由，應予准許。
據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段、第236條，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 12 月 17 日
行政訴訟庭 法 官 鄭貽馨
上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明不服本判決（原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實），其未載明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（上訴狀及上訴理由書均須按他造人數附繕本，如未按期補提上訴理由書，則逕予駁回上訴），並應繳納上訴裁判費新臺幣750元。中 華 民 國 109 年 12 月 18 日
書記官 林慶生