臺灣臺北地方法院民事裁定
109年度抗字第521號
抗 告 人 梁芷菁
代 理 人 陳建中律師
翁松谷律師
相 對 人 林芳娸
上列抗告人因拍賣抵押物事件，對於本院民國109 年10月26日所
為109 年度司拍字第335 號民事裁定提起抗告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理 由
一、按抵押權人，於債權已屆清償期，而未受清償者，得聲請法 院，拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條定 有明文。而上開規定，為最高限額抵押權所準用，此觀諸民 法第881條之17規定自明。次按抵押權為不動產物權，非經 登記，不生效力，抵押權人僅能依設定登記之內容行使權利 ，是抵押債務人究為何人，應以設定登記之內容為準（最高 法院72年台上字第2432號裁判意旨參照）。又抵押權人聲請 拍賣抵押物，在一般抵押，因必先有被擔保之債權存在，而 後抵押權始得成立，故祇須抵押權已經登記，且登記之債權 已屆清償期而未受清償，法院即應准許之。惟最高限額抵押 ，抵押權成立時，可不必先有債權存在，縱經登記抵押權， 因未登記已有被擔保之債權存在，如債務人或抵押人否認先 已有債權存在，或於抵押權成立後，曾有債權發生，而從抵 押權人提出之其他文件為形式上之審查，又不能明瞭是否有 債權存在時，法院自無由准許拍賣抵押物（最高法院71年台 抗字第306號裁判意旨參照）。據此，最高限額抵押權之抵 押權人聲請拍賣抵押物時，法院除須形式審查抵押權是否有 效存在外，亦須就所提出之兩造間債權證明文件為形式上之 審查，必待形式審查後得認定抵押權所擔保之債權存在時， 法院始得准許拍賣抵押物。
二、抗告意旨略以：相對人與第三人郭家銘（原名：郭肇良）為 夫妻，而相對人前以其名下如附表一所示之不動產（下爭系 爭不動產）設定最高限額抵押權新臺幣（下同）1,000萬元 予抗告人（下稱系爭最高限額抵押權），以擔保郭家銘所開 立之支票兌現，嗣郭家銘開立如附表二所示之支票2紙（下
稱系爭支票），經為付款提示後遭退票，其自得依法聲請拍 賣抵押物以資受償，原裁定未審酌系爭最高限額抵押權業經 合法登記，且抗告人之債權已屆清償期而未受清償等情，逕 予駁回其聲請，顯有違誤，爰依法提起抗告等語。三、經查：
㈠依抗告人提出之系爭不動產土地、建物登記第一類謄本、他 項權利證明書所示，兩造於設定系爭最高限額抵押權時，所 登記擔保之債務人為相對人，並非郭家銘。抗告人雖依抵押 權設定契約書「申請登記以外之約訂事項」欄第2點之記載 ，主張由郭家銘開立之系爭支票為系爭最高限額抵押權擔保 效力所及云云，惟依上說明，抵押權依法應經登記，始生物 權之效力，則系爭最高限額抵押權之債務人既登記為相對人 ，擔保債權種類及範圍亦為債務人即相對人對抗告人現在及 將來所負在本抵押權設定契約書所定債權最高限額內之借款 ，則未經設定登記之郭家銘，自非系爭最高限額抵押權之債 務人，其對抗告人縱有系爭支票之債務未清償，猶難認屬系 爭最高限額抵押權擔保範圍之內，抗告人認系爭支票屬系爭 最高限額抵押權所擔保之債權，容有誤會，實無足採。 ㈡抗告人固再舉華南商業銀行匯款回條聯、存款往來明細表暨 對帳單，主張相對人及郭家銘確有向其借款云云。惟郭家銘 並非系爭最高限額抵押權之債務人，業如前述，而上開匯款 回條聯亦僅足證明相對人前曾匯款予抗告人，尚難據為抗告 人對相對人存有債權之證據，抗告人復未提出其他債權證明 文件，揆諸上開說明，抗告人既未能證明系爭最高限額抵押 權擔保範圍之債權存在已屆清償期而未獲清償，即與實行抵 押權之要件不合，抗告人聲請拍賣抵押物，於法自有未洽。 原裁定就抗告人所提上開證物為形式上審查，無法認定兩造 間有系爭最高限額抵押權所擔保之債權存在，駁回抗告人之 聲請，核無違誤，抗告意旨執前詞指摘原裁定不當，求予廢 棄，為無理由，應予駁回。
四、據上論結，本件抗告為無理由。依非訟事件法第21條第2項 、第24條第1項、第46條，民事訴訟法第495條之1第1項、第 449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。中 華 民 國 109 年 11 月 23 日 民事第五庭 審判長法 官 匡偉 法 官 陳乃翊 法 官 劉娟呈以上正本係照原本作成。 本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為非訟代理人向本院提出再抗告
狀，並繳納再抗告費新台幣1,000元。 中 華 民 國 109 年 11 月 23 日 書記官 周慈怡
附表一：
土地標示 編號 土 地 坐 落 面積 權利範圍 縣市 鄉鎮市區 段 小段 地號 平方公尺 一 新北市 新店區 行政段 862 3734.94 100000分之812
建物標示 編號 建號 基 地 坐 落 建築式樣、主要建築材料及房屋層數 建 物 面 積 權利範圍 建 物 門 牌 層次及層次面積 附屬用途及面積 一 2419 新北市○○區○○段000地號 鋼骨鋼筋混凝土造，20層樓房 第49層，157.09平方公尺 陽台：18.59平方公尺 雨遮：13.63平方公尺 全部 新北市○○區○○路○段00巷00號16樓 【備考】共有部分：行政段2462建號，15314.02平方公尺，權利範圍100000分之86、行政段2461建號，2415.09平方公尺，權利範圍100000分之1764
附表二：
編號 付款人 發票日 支票號碼 金額 （新臺幣） 退票日 1 華南商業銀行瑞祥分行 109年3月27日 PD0000000 3,500,000元 109年3月27日 2 華南商業銀行瑞祥分行 109年3月27日 QD0000000 70,000元 109年3月27日